СОДЕРЖАНИЕ

& БАНКРОТСТВА
СДЕЛКА ГОДА




Финансовые схемы
формирования
подконтрольной
кредиторской задолженности

Григорий Финкельштейн
Формирование подконтрольной кредиторской задолженности становится
начальник отдела
одним из основных этапов при ведении корпоративных войн с использова
внутреннего контроля
нием процедуры банкротства.
ОАО «ИКГ «РОЭЛ Консалтинг»




отношении должника процедуру
Причины создания банкротства. То есть для того, чтобы
подконтрольной заинтересованная сторона смогла
кредиторской задолженности стать инициатором банкротства в
отношении интересующего пред
Рассмотрим причины необходи приятия, она должна контроли
мости контроля над обязательства ровать (быть собственником или
ми предприятий. иметь доверенность) просроченную
Чаще всего попыткам смены соб кредиторскую задолженность в сум
ственника подвергаются открытые и ме не менее 100 тысяч рублей. Да
закрытые акционерные общества и лее необходимо получить судебное
общества с ограниченной ответст решение и исполнительный лист о
венностью (частный сектор), а также взыскании данной задолженности
государственные и муниципальные и, по истечении тридцати дней с мо
Виктория Пронюшкина
унитарные предприятия (государст мента предъявления исполнитель
менеджер проектов
венный сектор). ного листа к исполнению должнику,
ОАО «ИКГ «РОЭЛ Консалтинг»,
арбитражный управляющий
Общими способами смены соб подать заявление в арбитражный
ственника для всех предприятий яв суд о возбуждении в отношении не
ляются банкротство или простое го процедуры банкротства.
приобретение необходимых акти Для получения возможности
вов. Для частного сектора характер влиять на развитие процедуры
но также приобретение акций (до банкротства необходимо получить
лей). Для унитарных предприятий контрольный пакет кредиторской
дополнительно используемый вари задолженности предприятия, суще
ант — это приватизация. ствовавшей на момент подачи заяв
При применении различных спо ления о возбуждении производства
собов поглощений задолженность по делу о банкротстве. Причем в
предприятия играет далеко не по расчет берутся только задолжен
следнюю роль.К примеру, не пога ность по налогам и сборам и задол
шенная в течение трех месяцев кре женность по гражданским сделкам.
диторская задолженность в размере Задолженность по заработной пла
не менее 100 минимальных разме те, возмещению вреда, авторским
ров оплаты труда, исполнительный вознаграждениям для подсчета го
лист по которой уже предъявлен к лосующего контрольного пакета не
исполнению, позволяет возбудить в учитывается.




48 #3 2003 СЛИЯНИЯ & ПОГЛОЩЕНИЯ
&
БАНКРОТСТВА


Размер и структуру кредиторской
Целью формирования так назы ной деятельности будущего долж
задолженности при приватизации
ваемой «текущей» или «нулевой» ника. К ним относятся поставка сы
унитарных предприятий необходи
кредиторской задолженности бан рья, проведение ремонтных и строи
мо учитывать по следующим причи
кротного предприятия является из тельных работ, проведение прочих
нам. Во первых, это занижение сто
влечение доходов кредитором, так подрядных работ, необходимых для
имости создаваемого акционерного
как Закон «О несостоятельности функционирования предприятия.
общества, что выгодно для потенци
(банкротстве)» позволяет при со Кредиторская задолженность в
ального покупателя, но не выгодно
блюдении определенных условий этом случае может образовываться
погашать образовавшуюся текущую
задолженность вне очереди. Такой
метод зачастую используется поку Если смотреть со стороны существующего собственника предприятия,
механизм формирования подконтрольной кредиторской задолженно
пателем предприятия для хотя бы
сти может рассматриваться как способ защиты от потенциального
частичного возврата вложенных в
враждебного поглощения.
его приобретение средств.
При приобретении акций или
долей предприятий частного сек
для государства как получателя
тора размер кредиторской задол из за полной или частичной неопла
средств от продажи.
женности влияет на стоимость и ты договора. Для того чтобы подкон
Во вторых, это вариант контроля
привлекательность предприятия для трольная задолженность была нео
за ходом приватизации. К примеру,
покупателя. Чем выше размер обя споримой, все первичные докумен
если на аукционе появляется новый
зательств интересующего объекта, ты должны быть оформлены и
игрок, предлагающий наивысшую
тем медленнее будут окупаться вло проведены по бухгалтерии и складу
цену покупки и тем самым приобре
женные средства. Тем более если надлежащим образом, а наличие
тающий контрольный пакет пред
кредиторами являются энергетики, сырья и результат работ можно бы
приятия, единственный способ вер
газовики и другие монополисты или ло бы при необходимости прове
нуть собственность первоначально
же основные поставщики сырья. рить. Причем, если данные факты
му заинтересованному лицу —
Кроме того, при приобретении может подтвердить не только руко
инициирование банкротства на ос
предприятия с существенным объе водитель предприятия и главный
нове подконтрольной кредиторской
мом долгов новый собственник при бухгалтер, но и кладовщик или мас
задолженности.
обретает дополнительные риски, тер, это придает большую правдопо
В третьих, это механизм возвра
связанные с возможностью иниции добность сделкам.
та вложенных покупателем средств,
рования процедуры банкротства Для развития производства и
если в плане приватизации прописа
кем нибудь из кредиторов. В этом бизнеса в целом существуют догово
но погашение имеющейся креди
случае покупатель может потерять ры на разработку каких либо проек
торской задолженности как условие
только что сделанное приобретение тов, поставку оборудования и про
конкурса.
и все вложенные в сделку денежные ведения монтажных и отладочных
То есть при оценке работ по пе
средства. работ. Как правило, цена таких сде
реоформлению прав собственности
Если смотреть со стороны суще лок завышается в два три раза и тем
на любое предприятие с использо
ствующего собственника предприя самым обеспечивается наращива
ванием любого из описанных выше
тия, механизм формирования под ние задолженности. Для оспарива
способов одним из важнейших эта
контрольной кредиторской задол ния недружественная сторона пыта
пов должна быть работа с кредитор
женности может рассматриваться ется доказать нецелесообразность
ской задолженностью объекта.
как способ защиты от потенциально для производства поставок обору
го враждебного поглощения. При дования, заказывая независимые
размытом среди многих акционеров экспертизы в торгово промышлен
Виды договоров
пакете акций всегда существует ве ных палатах или научно исследова
для формирования
роятность скупки контрольного па тельских институтах. Хотя, если на
кредиторской задолженности
кета недружественными структура предприятии имеется хорошее эко
ми. При условии, что все сделки по номическое обоснование проекта,
При формировании кредитор
смене собственника были заключе сделанное специалистами, и все
ской задолженности выбор вариан
ны без нарушения действующего за оборудование в наличии, призна
тов договоров происходит в зависи
ние сделок недействительными или
ничтожными не представляется воз
можным.
Для получения возможности влиять на развитие процедуры банкротст
Договоры, обслуживающие дея
ва необходимо получить контрольный пакет кредиторской задолжен
ности предприятия, существовавшей на момент подачи заявления о тельность предприятия, к примеру,
возбуждении производства по делу о банкротстве. консалтинг, юридическое сопро
вождение, маркетинговые исследо
вания, аудит, подбор персонала,
конодательства и стороны между со требуют внимания с точки зрения
мости от характера деятельности ин
бой не будут договариваться, пред оформления договора, техническо
тересующего объекта. С этой точки
приятие можно вернуть только через го задания, акта приемки результа
зрения можно выделить договоры,
процедуру банкротства. тов работ и самих отчетов по работе.
относящиеся к обычной хозяйствен




49
СЛИЯНИЯ & ПОГЛОЩЕНИЯ #3 2003
& БАНКРОТСТВА
СДЕЛКА ГОДА


дачи отчета агента (комиссионера). место полный или частичный отказ в
Такие отчеты составляются на осно акцепте, в случае несостоятельности
К примеру, предметом договора
ве работы самого предприятия — его плательщика, а также в случае несо
консалтинга была разработка пла
совершенных сделок. стоятельности векселедателя по век
на реформирования предприятия
с оговоркой, что сам план будет Как вариант сделок по наращи селю, не подлежащему акцепту.
передан заказчику. В акте приема ванию кредиторской задолженности Используя эту норму права, че
было указано, что работы выпол
можно рассматривать договоры рез будущего должника организует
нены, стороны не имеют друг к
займа и сделки с векселями. ся прохождение векселя заведомо
другу претензий. Но фразы, что
По договору займа предприятие несостоятельного предприятия или
план реформирования получен
заказчиком, не было, что послужи обязывается возвращать долг частя фирмы, которая в скором времени
ло предметом для судебного раз ми, согласно оговоренного графика. будет ликвидирована. Предприятие
бирательства с иском о невыпол
Первый платеж оно осуществляет индоссирует вексель и передает его
нении работ и, следовательно, об
вовремя, второй задерживает, тре далее по цепочке. При соблюдении
отсутствии кредиторской задол
женности по договору. тий не осуществляет вообще. Со вышеуказанных условий векселе
гласно Гражданскому кодексу, за держатель предъявляет к предприя
имодавец вправе потребовать всю тию как к индоссанту иск — образу
сумму долга при нарушении графи
При заключении подобных дого ется кредиторская задолженность.
ка возврата. То есть будущий креди
воров следует обращать внимание Еще одним вариантом схем по
тор требует вернуть все средства, за
на необходимость наличия лицен формированию задолженности яв
емщик не в состоянии этого сделать
зий исполнителя. А также на соот ляются различные поручительства и
и признает за собой задолженность
ветствие отчетов по договорам ре гарантийные письма. На балансе
в сумме невозвращенного займа.
альной ситуации на предприятии. предприятия они не отражаются, но
Кредиторская задолженность сфор
Если маркетинговое исследование, в любой момент могут быть предъ
мирована.
проведенное по техническому зада явлены при нарушении заранее ого
Тонким моментом в схеме явля
нию, не вполне соответствует состо воренных условий стороной, за ко
ется нежелание заимодавца переда
янию рынка, на руководителя, при торую было дано поручительство
или гарантия.
При разработке схем наращива
ния обязательств необходимо тща
Через будущего должника организуется прохождение векселя заведомо
тельно подбирать контрагентов по
несостоятельного предприятия или фирмы, которая в скором времени
договорам, так как в процессе оспа
будет ликвидирована. Предприятие индоссирует вексель и передает его
далее по цепочке. При соблюдении вышеуказанных условий векселедер ривания сделок суды делают раз
жатель предъявляет к предприятию как к индоссанту иск — образуется личные запросы в налоговые органы
кредиторская задолженность. о наличии фирмы и о сдаваемых ба
лансах. В банки — о прохождении
средств и т.п.
вать «навсегда» средства заемщику.
нявшего такие результаты работ, Участие в различных договорах
Следовательно, схема должна пре
может быть наложена ответствен одних и тех же фирм прибавляет
дусматривать и вывод средств с
ность вплоть до уголовной с приме риск возможности оспаривания сде
предприятия. Желательно выводить
нением статей о мошенничестве и лок. К примеру, предприятие само
средства под разные договоры. Не
преднамеренном банкротстве. стоятельно закупает сырье, произво
дружественной стороне сразу бро
Хотя практика показывает, что по дит и реализовывает продукцию. По
сится в глаза наличие схожей круп
таким основаниям уголовные дела итогам работы за месяц задним чис
ной суммы в качестве кредиторской
не доводились до суда и закрыва лом оформляются: агентский дого
и дебиторской задолженности, что
лись. Но для менеджмента приятно вор с поручением предприятию заку
также может грозить руководству
го мало в общении со следователя пать сырье, договор подряда на пе
будущего должника общением с
ми. Поэтому для сохранения взаи реработку сырья и договор комиссии
прокуратурой или милицией.
мовыгодного сотрудничества с на реализацию готовой продукции.
первыми лицами интересующего Согласно законодательству, век То есть сырье и продукция являются
предприятия необходимо тщатель селедержатель может обратить свой собственностью фирмы, а предприя
но оформлять все документы.
Среди сделок, относящимся к
обслуживанию деятельности пред При разработке схем наращивания обязательств необходимо тщатель
приятия, можно выделить договоры но подбирать контрагентов по договорам, так как в процессе оспарива
ния сделок суды делают различные запросы в налоговые органы о на
агентирования на приобретение сы
личии фирмы и о сдаваемых балансах. В банки — о прохождении
рья или комиссии на продажу гото
средств и т.п.
вой продукции, по которым фирма
обязуется найти поставщиков и по
купателей соответственно. Такие
сделки не требуют особенных уси иск против индоссантов при наступ тие получает только стоимость пере
лий по сопровождению и оформле лении срока платежа, если платеж не работки и агентское и комиссионное
нию. Момент возникновения задол был совершен. А также раньше на вознаграждение. По остальным по
женности определяется в день пере ступления срока платежа, если имел траченным средствам появляется за




50 #3 2003 СЛИЯНИЯ & ПОГЛОЩЕНИЯ
&
БАНКРОТСТВА
СДЕЛКА ГОДА


долженность. Если контрагентом по венно для совершения крупных сде в векселях, а также из затрат по спи
всем сделкам является одно и тоже лок требуется либо согласие собст санию или погашению дебиторской
лицо, есть вероятность подачи иска венника, либо внесение изменений в задолженности, возникшей в резу
на признание всех сделок притвор устав об увеличении уставного фон льтате прохождения векселей.
ными. Поэтому при использовании да. Второй вид — схемы, требующие
данной схемы следует диверсифици Кроме того, государственное или финансирования себестоимости до
ровать заказчиков работ.
Дополнительная сложность схе
мы возникает из за необходимости Враждебное поглощение через процедуры банкротства характеризует
вести на предприятии раздельный ся возможной скупкой существующих долгов, что также требует собст
бухгалтерский и складской учет соб венных финансовых вложений. Как правило, средние кредиторы, не
играющие на рынке собственности, интересуются только взысканием
ственного, агентского и давальчес
средств со своих должников. Поэтому они охотно соглашаются на пере
кого сырья, а также собственной и
уступку прав требования.
комиссионной готовой продукции.
К сожалению, законодательство
и российский менталитет позволяют
разрабатывать и реализовывать бо муниципальное предприятие не впра говора. К примеру, по договору по
льшое количество различных схем. ве без согласия собственника совер ставки сырья или оборудования
Но при их использовании необходи шать сделки, связанные с предостав кредиторская задолженность фор
мо забывать положения о крупных лением займов, поручительств, по мируется на разнице между ценой
сделках в акционерных обществах и лучением банковских гарантий, с приобретения будущим кредитором
ограничения на деятельность уни иными обременениями, уступкой и ценой поставки на интересующее
тарных предприятий (так?). требований, переводом долга, а предприятие. В этом случае буду
также заключать договоры простого щий должник оплачивает поставщи
товарищества. То есть процесс фор ку только фактически затраченные
мирования кредиторской задолжен средства на приобретение предмета
К примеру, по двум договорам
займа были получены денежные ности унитарных предприятий пред договора, остальное же зависает в
средства для приобретения обо полагает тесное сотрудничество с го качестве кредиторской задолженно
рудования. Для заемщика данные
сударственными органами. сти. Если менеджмент предприятия
сделки были крупными, требую
лоялен, то задолженность со време
щими согласия совета директо
нем становится просроченной и го
ров. Совет директоров был прове Финансирование схем
ден, но в нем участвовало пять че товой к использованию в дальней
по созданию подконтрольной
ловек из семи. Присутствующие
ших процедурах передела собствен
кредиторской задолженности
члены единогласно одобрили за
ности. Если общего языка с первым
ем. Но недружественная сторона
С точки зрения необходимости лицом не найдено, с его стороны
обратилась с иском в арбитраж
ный суд с оспариванием заклю финансирования подконтрольной возможны попытки погасить обра
ченного договора. Основанием кредиторской задолженности мож зовавшуюся задолженность.
послужила необходимость едино
но выделить три вида схем. При недружественном отношении с
гласного одобрения сделки всеми
Схемы, не требующие финанси руководством предприятия необходи
членами совета директоров, а не
рования, но требующие лояльности мо полное финансирование схем. По
только присутствующими.
Как вариант спасения из подобной менеджмента предприятия. К ним ставка сырья, оборудования или любые
ситуации можно предложить по
относятся различные консалтинговые другие договоры должны вписываться
пытаться провести последующее
договоры с привлечением консуль в обычную хозяйственную деятельность
одобрение сделки общим собра
тантов, юристов, маркетологов и т.п. предприятия и общую стратегию его
нием акционеров.
Себестоимость таких договоров со развития, то есть выглядеть вполне до
стоит из заработной платы и коман стоверно и не внушать опасений.
По закону об унитарных пред дировочных расходов привлекаемых Кроме того, враждебное погло
приятиях крупной считается сделка специалистов. Акты работ же закры щение через процедуры банкротства
или несколько взаимосвязанных ваются на суммы, превышающие в характеризуется возможной скупкой
сделок, связанных с приобретением, несколько десятков, а то и в сотни раз существующих долгов, что также
отчуждением или возможностью от фактическую себестоимость работ. требует собственных финансовых
чуждения прямо либо косвенно Придраться здесь по стоимости ра вложений. Как правило, средние кре
имущества, стоимость которого со бот практически невозможно, так как диторы, не играющие на рынке
ставляет более десяти процентов ус на рынке существует большое коли собственности, интересуются только
тавного фонда или более чем в чество консультационных фирм, взысканием средств со своих долж
50 тысяч раз превышает МРОТ. предлагающих аналогичные услуги ников. Поэтому они охотно соглаша
Уставной фонд унитарных пред по абсолютно разной цене. ются на переуступку прав требования.
приятий не менялся уже много лет и Также, к схемам, не требующим Минимизации же издержек по та
на сегодняшний момент составляет финансирования, можно отнести ким схемам можно добиться только
смешные суммы. Предприятия с го договора, оплата по которым осу через договоренность с первоначаль
довым оборотом порядка 30 млн. ществляется векселями. Здесь себес ным кредитором о предоставлении
долл. могут иметь уставной фонд в тоимость схемы рассчитывается из отсрочки по оплате договора цессии.
100–200 тысяч рублей. Соответст стоимости «замораживания» средств




51
СЛИЯНИЯ & ПОГЛОЩЕНИЯ #3 2003



СОДЕРЖАНИЕ