<<

стр. 6
(всего 10)

СОДЕРЖАНИЕ

>>

договоров должника, заключенных в ходе наблюдения с согласия арбитражного
управляющего. Расторжение таких договоров производится по основаниям и в порядке,
которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации.

Комментарий к статье 77

1. Возможность одностороннего отказа от исполнения договора полностью
или частично предусмотрена ст.450 ГК РФ при условии, что такой отказ допускается
законом или договором. Комментируемая статья предоставляет внешнему управляющему
право заявить отказ от исполнения договоров должника. При этом ограничения
на отказ от исполнения договоров должника, установленные комментируемой статьей,
не распространяются на случаи, когда возможность одностороннего отказа предусмотрена
договором должника или иным федеральным законом.
2. В соответствии с п.1 односторонний отказ от исполнения договоров должника
по основаниям, предусмотренным комментируемой статьей, может быть заявлен
внешним управляющим в трехмесячный срок с момента введения внешнего управления.
3. Пунктом 2 установлены основания, при которых внешний управляющий может
заявить односторонний отказ от исполнения договоров должника. Для заявления
одностороннего отказа необходимо наличие двух признаков: а) договор должен
быть неисполнен сторонами полностью или частично и б) исполнение договора
должника повлечет убытки для должника по сравнению с аналогичными договорами,
заключаемыми при сравнимых обстоятельствах; или договор является долгосрочным
(заключен на срок более одного года) либо рассчитан на получение положительных
результатов для должника лишь в долгосрочной перспективе, или имеются иные
обстоятельства, препятствующие восстановлению платежеспособности должника
(например, договор предусматривает обязанность должника по внесению крупных
инвестиций либо выдачу им поручительства по обязательствам контрагента перед
третьими лицами).
4. Контрагент должника, поскольку его право нарушено, вправе в соответствии
со ст.15 ГК РФ потребовать от должника возмещения убытков, вызванных отказом
от исполнения договора должника. Пункт 3 комментируемой статьи ограничивает
размер убытков, подлежащих возмещению кредитору, только реальным ущербом.
Под реальным ущербом понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено,
произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права,
утрата или повреждение его имущества. Неполученные доходы, которые это лицо
получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не
было нарушено (упущенная выгода), возмещению не подлежат.
При этом на требования о возмещении реального ущерба, вызванного отказом
от исполнения договоров должника, распространяется мораторий на удовлетворение
требований кредиторов.
5. Договоры должника, заключенные в период наблюдения с согласия временного
управляющего, не могут быть расторгнуты в одностороннем порядке вследствие
отказа от их исполнения по основаниям, предусмотренным п.2 комментируемой
статьи. Такие договоры расторгаются в общем порядке, установленном ст.450
ГК РФ.

Статья 78. Недействительность сделок должника
1. Сделка должника, в том числе совершенная должником до момента введения
внешнего управления, может быть признана арбитражным судом недействительной
по заявлению внешнего управляющего по основаниям, предусмотренным гражданским
законодательством Российской Федерации.
2. Сделка должника, совершенная должником с заинтересованным лицом, может
быть признана арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего
в случае, если в результате исполнения указанной сделки кредиторам были или
могут быть причинены убытки.
3. Сделка должника, заключенная или совершенная должником с отдельным
кредитором или иным лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании
должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче
заявления о признании должника банкротом, может быть признана недействительной
по заявлению внешнего управляющего или кредитора, если указанная сделка влечет
предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими
кредиторами.
4. Сделка должника, совершенная должником юридическим лицом после возбуждения
дела о банкротстве или в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления
о признании должника банкротом, связанная с выплатой (выделом) доли (пая)
в имуществе должника участнику должника в связи с его выходом из состава участников
должника, по заявлению внешнего управляющего или кредитора признается недействительной,
а все полученное по такой сделке возвращается должнику.
В этом случае участник должника признается кредитором пятой очереди.

Комментарий к статье 78

1. Комментируемая статья не является принципиально новой для российского
законодательства о банкротстве. Закон о банкротстве 1992 г. содержал ст.28,
регламентировавшую дополнительные по сравнению с ГК 1964 г. и Основами гражданского
законодательства основания признания сделок недействительными в конкурсном
производстве, а также последствия признания недействительными таких сделок.
2. Пункт 1 комментируемой статьи не устанавливает особых оснований для
признания сделки недействительной. В соответствии с данным пунктом основания
для признания сделки должника недействительной должны быть установлены гражданским
законодательством Российской Федерации (например, ст.168 - 179 ГК РФ). По
заявлению внешнего управляющего арбитражный суд или суд общей юрисдикции признает
такие сделки недействительными или применяет последствия недействительности
ничтожных сделок.
3. Пункт 2 устанавливает специальное основание для признания сделки должника
недействительной: совершение сделки с заинтересованным лицом при условии,
что в результате исполнения такой сделки кредиторам причинены или могут быть
причинены убытки. Таким образом, для признания подобной сделки недействительной
внешний управляющий должен доказать, что контрагентом должника по сделке является
заинтересованное лицо (ст.18), а также причинение или возможность причинения
убытков кредиторам.
4. Для признания недействительности сделки должника, заключенной или
совершенной должником с отдельным кредитором или иным лицом после принятия
арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение
шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом,
недостаточно доказать, что указанная сделка влечет предпочтительное удовлетворение
требований одних кредиторов перед другими кредиторами. Последствия недействительности
такой сделки не могут быть применены в том случае, если контрагент по сделке
докажет, что он не знал и не мог знать, что должник в момент совершения сделки
являлся неплатежеспособным (по аналогии со ст.302 ГК РФ).
5. Право участника общества с ограниченной ответственностью выйти из
состава общества и потребовать выплаты ему доли в имуществе, пропорциональной
его доле в уставном капитале, предусмотрена ст.94 ГК РФ. Однако, учитывая,
что участник должника не может знать о его неплатежеспособном состоянии, Закон
о банкротстве установил, что сделка должника, совершенная должником - юридическим
лицом после возбуждения дела о банкротстве или в течение шести месяцев, предшествовавших
подаче заявления о признании должника банкротом, связанная с выплатой (выделом)
доли (пая) в имуществе должника участнику должника в связи с его выходом из
состава участников должника, признается недействительной, а все полученное
по такой сделке возвращается должнику. Участник же должника, вышедший из его
состава, признается кредитором пятой очереди.

Статья 79. Денежные обязательства должника в ходе внешнего управления
В случаях, когда размер денежных обязательств должника, возникших после
введения внешнего управления, превышает 20 процентов суммы требований кредиторов
в соответствии с реестром требований кредиторов, сделки, влекущие новые денежные
обязательства должника, за исключением предусмотренных планом внешнего управления,
могут совершаться внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов
или комитета кредиторов.

Комментарий к статье 79

Данная статья вводит ограничения по заключению внешним управляющим сделок
во внешнем управлении, порождающих новые денежные обязательства. Дело в том,
что денежные обязательства, возникшие в период внешнего управления, являются
текущими обязательствами должника, на которые не распространяется мораторий
на удовлетворение требований кредиторов.
Указанные ограничения вводятся с момента, когда размер денежных обязательств
должника, возникших после введения внешнего управления, превысит 20% суммы
требований кредиторов, зафиксированных в реестре требований кредиторов. Все
последующие аналогичные сделки, влекущие новые денежные обязательства должника,
могут совершаться внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов
или комитета кредиторов. Исключение составляют сделки, предусмотренные планом
внешнего управления.

Статья 80. Регулирование фондов потребления должника
Решения, влекущие увеличение расходов должника на потребление, в том
числе на оплату труда работников должника, могут быть приняты внешним управляющим
только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов, за исключением
случаев, предусмотренных федеральным законом.

Комментарий к статье 80

1. Во внешнем управлении имеет смысл воздерживаться от увеличения расходов
должника на потребление. Однако в ряде случаев увеличение расходов на потребление
может дать положительный экономический эффект (например, для завершения крупного
заказа в срок необходимо привлечь дополнительную рабочую силу).
2. По общему правилу, решения внешнего управляющего, влекущие увеличение
расходов должника на потребление, должны быть согласованы с комитетом кредиторов,
а при его отсутствии - с собранием кредиторов. Однако в случаях, предусмотренных
федеральными законами, такого согласования может не потребоваться. К таким
случаям относятся, в частности, увеличение минимального размера оплаты труда
(соответственно, увеличение размера заработной платы лицам, чей размер заработной
платы становится меньше минимального или чей размер исчисляется в размере,
кратном минимальному размеру оплаты труда), увеличение районных коэффициентов
и др.

Статья 81. Полномочия комитета кредиторов
Комитет кредиторов вправе принимать решения:
о созыве собрания кредиторов;
о рекомендации собранию кредиторов освободить внешнего управляющего от
исполнения обязанностей внешнего управляющего;
об утверждении или отказе в утверждении крупных сделок должника и сделок
должника, в совершении которых имеется заинтересованность;
о представлении арбитражному суду кандидатуры заместителя внешнего управляющего.

Комментарий к статье 81

1. Комментируемая статья устанавливает дополнительные полномочия комитета
кредиторов при проведении процедуры внешнего управления (см. комментарий к
ст.16).
2. Решение о созыве собрания кредиторов может быть принято комитетом
кредиторов в тех случаях, когда необходимо решить вопрос, который находится
в компетенции собрания кредиторов, например, о заключении мирового соглашения,
о переизбрании комитета кредиторов и некоторые другие.
3. Комитет кредиторов рекомендует собранию кредиторов освободить внешнего
управляющего от исполнения обязанностей внешнего управляющего, если последний
не исполняет возложенные на него обязанности.
4. Решение об утверждении или отказе в утверждении крупных сделок должника
и сделок должника, в совершении которых имеется заинтересованность, принимается
комитетом кредиторов, если совершение соответствующих сделок внешним управляющим
не предусмотрено планом внешнего управления.
5. Кандидатура заместителя внешнего управляющего может быть представлена
арбитражному суду, в частности, в случаях, когда внешний управляющий временно
не в состоянии выполнять свои обязанности.
6. Перечень полномочий комитета кредиторов, установленный комментируемой
статьей, не является исчерпывающим. Иные полномочия комитета кредиторов во
внешнем управлении установлены, в частности, ст.79 и 80 Закона о банкротстве.

Статья 82. План внешнего управления
1. Не позднее одного месяца с момента своего назначения внешний управляющий
должен разработать план внешнего управления, который представляется на утверждение
собранию кредиторов.
План внешнего управления должен предусматривать меры по восстановлению
платежеспособности должника.
Платежеспособность должника признается восстановленной при отсутствии
признаков банкротства, установленных статьей 3 настоящего Федерального закона.
2. План внешнего управления должен предусматривать срок восстановления
платежеспособности должника.
3. Внешний управляющий по требованию комитета кредиторов или собрания
кредиторов отчитывается перед кредиторами о ходе внешнего управления.

Комментарий к статье 82

1. Одной из основных обязанностей внешнего управляющего во внешнем управлении
является разработка плана внешнего управления и осуществление мероприятий
по его реализации. В соответствии с комментируемой статьей внешний управляющий
должен разработать план внешнего управления в течение одного месяца с момента
его назначения. Разработанный внешним управляющим план внешнего управления
направляется на утверждение собранию кредиторов (см. комментарий к ст.83).
2. Закон о банкротстве 1992 г. также предусматривал разработку внешним
управляющим плана внешнего управления (в терминологии Закона 1992 г. план
проведения внешнего управления имуществом должника). Однако самим Законом
о банкротстве 1992 г. не регламентировалось содержание плана внешнего управления.
В отличие от ранее действовавшего Закона 1992 г., действующий Закон о банкротстве
предусматривает, что план внешнего управления должен содержать как минимум
два обязательных раздела: меры по восстановлению платежеспособности и срок
восстановления платежеспособности должника.
3. Срок восстановления платежеспособности, предусмотренный планом внешнего
управления, не должен превышать предельных сроков внешнего управления (с учетом
времени, необходимого для разработки плана внешнего управления и его одобрения
собранием кредиторов). Если предусмотренный планом внешнего управления срок
восстановления платежеспособности превышает установленный арбитражным судом
срок внешнего управления, срок внешнего управления может быть продлен арбитражным
судом в пределах установленного Законом максимального срока внешнего управления.
4. Критерием восстановления платежеспособности должника признается отсутствие
у должника признаков банкротства по окончании периода внешнего управления.
5. По требованию комитета кредиторов или собрания кредиторов внешний
управляющий отчитывается перед кредиторами о ходе внешнего управления. Собрание
кредиторов может установить сроки такой отчетности, которые могут быть приурочены
к истечению сроков, отведенных на осуществление наиболее крупных мер, предусмотренных
планом внешнего управления.

Статья 83. Рассмотрение плана внешнего управления
1. План внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое
созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с момента введения
внешнего управления. Внешний управляющий письменно уведомляет всех кредиторов
о дате и месте проведения указанного собрания и обеспечивает возможность ознакомления
с планом внешнего управления не менее чем за две недели до даты проведения
указанного собрания.
2. Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные
кредиторы.
В собрании кредиторов имеют право принимать участие без права голоса
внешний управляющий и представитель работников должника.
3. План внешнего управления считается утвержденным, если за него проголосовало
более половины голосов от числа голосов конкурсных кредиторов, присутствующих
на собрании кредиторов.
4. Собрание кредиторов вправе принять одно из следующих решений:
решение об утверждении плана внешнего управления;
решение об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный
суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного
производства;
решение об отклонении плана внешнего управления, отстранении внешнего
управляющего с одновременным утверждением кандидатуры нового внешнего управляющего
и обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд. Указанное решение
должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения
нового плана внешнего управления, при этом срок созыва собрания кредиторов
не может превышать один месяц со дня вынесения указанного решения собранием
кредиторов.
5. Утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления и протокол
собрания кредиторов представляются в арбитражный суд внешним управляющим не
позднее пяти дней с даты проведения собрания кредиторов.
6. В случае, если в течение шести месяцев с момента введения внешнего
управления арбитражному суду не представлен план внешнего управления, арбитражный
суд вправе принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного
производства.

Комментарий к статье 83

1. Комментируемая статья регламентирует порядок рассмотрения и утверждения
плана внешнего управления собранием кредиторов и устанавливает последствия
его отклонения.
2. После разработки плана внешнего управления внешний управляющий выносит
его на рассмотрение собрания кредиторов. Собрание кредиторов должно состояться
не позднее, чем через два месяца с момента введения внешнего управления.
Для обеспечения защиты интересов кредиторов предусмотрено, что внешний
управляющий не менее чем за две недели до проведения собрания кредиторов,
посвященного утверждению плана внешнего управления, должен обеспечить всем
кредиторам возможность ознакомления с планом внешнего управления.
В целях защиты интересов кредиторов также предусмотрена необходимость
уведомления внешним управляющим всех кредиторов о дате и месте проведения
собрания кредиторов. В случае несоблюдения данного положения решение собрания
кредиторов может быть признано недействительным, а возмещение убытков, причиненных
кредиторам и должнику, может быть возложено на внешнего управляющего. Кроме
того, в соответствии с п.1 ст.21 Закона о банкротстве неуведомление кредиторов
о проведении собрания кредиторов может служить основанием для отзыва у внешнего
управляющего лицензии арбитражного управляющего.
Хотя к уведомлению о проведении собрания кредиторов не предъявляется
специальных требований, кроме письменной формы уведомления и наличия в уведомлении
сведений о времени и месте проведения собрания кредиторов, наиболее приемлемый
вариант направления такого уведомления способ, позволяющий установить факт
получения уведомления (например, заказная почта с уведомлением о вручении).
3. Пунктом 2 комментируемой статьи предусмотрено, что участниками собрания
кредиторов с правом голоса являются только конкурсные кредиторы, а участниками
без права голоса внешний управляющий и представитель работников должника.
Поскольку в соответствии с п.1 ст.12 налоговые и иные уполномоченные государственные
органы (в части требований по обязательным платежам) могут быть участниками
собрания кредиторов только в случаях, прямо предусмотренных Законом, на собрание
кредиторов, посвященное утверждению плана внешнего управления, они могут быть
приглашены внешним управляющим для участия в его работе без права голоса.
Отсутствие на собрании кредиторов внешнего управляющего или представителя
работников должника не является основанием для признания собрания кредиторов
несостоявшимся или признания принятых им решений недействительными.
4. Пунктом 3 комментируемой статьи устанавливается общее правило, согласно
которому план внешнего управления считается утвержденным, если за него проголосовало
более половины голосов от числа голосов конкурсных кредиторов, присутствующих
на собрании кредиторов.
Если срок внешнего управления, предусмотренный планом внешнего управления,
превышает первоначально установленный арбитражным судом срок внешнего управления,
решение об утверждении плана внешнего управления должно приниматься большинством
голосов конкурсных кредиторов от общего числа голосов конкурсных кредиторов
в соответствии с п.2 ст.14 Закона о банкротстве. Соответственно применяется
и норма п.3 ст.14 Закона, устанавливающая, что в случае недостаточности представленных
на собрании кредиторов голосов для принятия решения об утверждении плана внешнего
управления со сроком, превышающим первоначально установленный срок внешнего
управления, внешним управляющим созывается повторное собрание кредиторов,
которое вправе принять решение об утверждении такого плана внешнего управления
большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов, присутствующих
на собрании кредиторов.
5. В соответствии с п.4 комментируемой статьи собрание кредиторов вправе
принять решение об утверждении плана внешнего управления либо отклонить его.
В случае, если решение об утверждении плана внешнего управления не принято,
собрание кредиторов вправе принять решение об отклонении плана и об обращении
в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии
конкурсного производства или об отклонении плана внешнего управления, отстранении
внешнего управляющего с одновременным утверждением кандидатуры нового внешнего
управляющего и обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд.
Необходимо отметить, что в соответствии с п.2 ст.14 Закона о банкротстве решения
об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом
и открытии конкурсного производства и об отстранении внешнего управляющего
должны быть приняты большинством голосов от общего числа голосов конкурсных
кредиторов. Утверждение кандидатуры внешнего управляющего в случае принятия
решения об отстранении внешнего управляющего производится по правилам, предусмотренным
ст.71 Закона. Решение об отклонении плана внешнего управления, отстранении
внешнего управляющего с одновременным утверждением кандидатуры нового внешнего
управляющего и обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд,
кроме того, должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов
для рассмотрения нового плана внешнего управления, при этом срок созыва собрания
кредиторов не должен превышать один месяц со дня вынесения указанного решения
собранием кредиторов.
Возможна ситуация, когда собранием кредиторов не будет принято ни одного
из решений, предусмотренных п.4 комментируемой статьи. В этом случае внешний
управляющий должен созвать новое собрание кредиторов для утверждения плана
внешнего управления (при этом должны быть соблюдены условия, предусмотренные
п.1 комментируемой статьи, а именно надлежащее уведомление кредиторов и возможность
за две недели до проведения собрания ознакомиться с проектом нового плана
внешнего управления). Такое собрание действует по правилам, предусмотренным
для первого собрания, посвященного рассмотрению плана внешнего управления.
Однако решения об отклонении плана и об обращении в арбитражный суд с ходатайством
о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства или об
отклонении плана внешнего управления, отстранении внешнего управляющего с
одновременным утверждением кандидатуры нового внешнего управляющего и обращении
с соответствующим ходатайством в арбитражный суд принимаются также в соответствии
с п.3 ст.14 Закона большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов,
присутствующих на собрании.
6. Если план внешнего управления утвержден собранием кредиторов, внешний
управляющий обязан представить протокол собрания кредиторов и план внешнего
управления в арбитражный суд в течение пяти дней с даты проведения собрания
кредиторов. Одновременно с решением вопроса об утверждении плана внешнего
управления арбитражный суд рассматривает жалобы конкурсных кредиторов, голосовавших
против утверждения плана внешнего управления.
7. Если в течение шести месяцев с момента введения внешнего управления
арбитражному суду не представлен утвержденный собранием кредиторов план внешнего
управления, арбитражный суд вправе принять решение о признании должника банкротом
и об открытии конкурсного производства. Данное положение распространяется
на случаи, когда план внешнего управления не был утвержден собранием кредиторов
либо был утвержден, но не представлен в арбитражный суд внешним управляющим.
Однако сам по себе факт непредставления арбитражному суду плана внешнего управления
не может служить основанием для признания должника банкротом. В заседании
арбитражного суда должны быть выявлены причины непредставления плана и фактическое
положения должника.

Статья 84. Продление срока внешнего управления
В случае, когда собранием кредиторов принято решение об утверждении плана
внешнего управления, в котором предусмотрен срок внешнего управления, превышающий
первоначально установленный, арбитражный суд продлевает срок внешнего управления,
если имеются достаточные основания полагать, что продление срока внешнего
управления или осуществление утвержденного плана внешнего управления приведет
к восстановлению платежеспособности должника.

Комментарий к статье 84

Утвержденным собранием кредиторов планом внешнего управления может быть
установлен срок внешнего управления, превышающий срок, первоначально установленный
арбитражным судом на осуществление внешнего управления.
В случае, когда собранием кредиторов принято решение об утверждении плана
внешнего управления, в котором предусмотрен срок внешнего управления, превышающий
первоначально установленный, арбитражный суд продлевает срок внешнего управления,
если имеются достаточные основания полагать, что продление срока внешнего
управления позволит осуществить утвержденный план внешнего управления, что
приведет к восстановлению платежеспособности должника.

Статья 85. Меры по восстановлению платежеспособности должника
Мерами по восстановлению платежеспособности должника могут быть:
перепрофилирование производства;
закрытие нерентабельных производств;
ликвидация дебиторской задолженности;
продажа части имущества должника;
уступка прав требования должника;
исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного
предприятия или третьим лицом (третьими лицами);
продажа предприятия (бизнеса) должника;
иные способы восстановления платежеспособности должника.

Комментарий к статье 85

1. Законом о банкротстве 1992 г. предусматривалось, что восстановление
платежеспособности должника в рамках проведения внешнего управления имуществом
должника в целях продолжения его деятельности должно было осуществляться путем
реализации части имущества должника и проведения других организационных и
экономических мероприятий, которые более подробно не раскрывались. С экономической
точки зрения, внешнее управление имуществом должника представляло собой меры
по финансовому оздоровлению должника, осуществляемого за счет внутренних ресурсов
должника.
Практика реализации Закона о банкротстве 1992 г. в части процедур внешнего
управления имуществом должника показала, что в планы проведения внешнего управления
имуществом должника наряду с мероприятиями по продаже части имущества должника
в число других организационных и экономических мероприятий чаще всего включались
различные мероприятия, направленные на снижение затрат на производство и реализацию
производимой должником продукции, а также на снижение накладных расходов и
расходов по содержанию административно-управленческого персонала; мероприятия
по обновлению номенклатуры выпускаемой продукции, а иногда и по переходу на
выпуск принципиально новой продукции; мероприятия по расширению рынков сбыта
производимой продукции и (или) созданию дополнительных рынков для реализации
продукции, предполагаемой к выпуску; меры, направленные на уменьшение объемов
дебиторской задолженности. В ряде случаев предусматривалось проведение конверсионных
мероприятий, а также мероприятий по передаче отдельных объектов с баланса
должника на баланс соответствующих органов местного самоуправления и органов
государственной власти. Все перечисленные мероприятия следует характеризовать
как направленные на повышение эффективности хозяйственно-финансовой деятельности
должника. Кроме того, в отдельных случаях предполагалось проведение реструктуризации
капитала должника (учреждение дочерних организаций), реструктуризация задолженности
по платежам в бюджет и внебюджетные фонды в порядке, предусмотренном законодательством,
и т.п.
Практика также показала, что наиболее часто встречающимися недостатками
планов проведения внешнего управления имуществом должника являлись: отсутствие
расчетов по величине требований кредиторов, подлежащей удовлетворению по результатам
реализации плана проведения внешнего управления имуществом должника с учетом
условий моратория, а также отсутствие необходимых и достаточных экономических
обоснований включенных в план мероприятий (в части расчетов затрат на проведение
этих мероприятий и их финансовых результатов).
2. Настоящий закон предусматривает возможность восстановления платежеспособности
должника в ходе внешнего управления не только за счет внутренних ресурсов,
но и за счет привлечения внешних финансовых ресурсов, например, при исполнении
обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия
или третьими лицами.
3. Комментируемой статьей конкретизируются меры по восстановлению платежеспособности
должника.
Под перепрофилированием производства разумеется комплекс мероприятий,
направленных на изменение специализации должника (предметной или технологической).
В отличие от мероприятий по расширению (сужению) номенклатуры выпускаемой
продукции, а также мероприятий по освоению выпуска новых типов или моделей
выпускаемой продукции (например, для автомобильного завода - освоение выпуска
новой модели автомобиля), мероприятия по перепрофилированию производства требуют,
как правило, существенно более высоких затрат на реализацию (включая расходы
на приобретение или переналадку производственного и технологического оборудования,
переобучение производственно-промышленного персонала и т.д.), а также продолжительных
сроков их реализации. (В качестве примера перепрофилирования можно привести
сборку легковых автомобилей на предприятии, выпускавшем ранее запасные части
для зерноуборочных комбайнов и другой сельскохозяйственной техники.) Частным
случаем перепрофилирования является конверсия оборонного производства.
Такая мера восстановления платежеспособности как закрытие нерентабельных
(бесприбыльных и убыточных) производств может значительно увеличить денежные
потоки должника, однако следует указать на ограничения в ее применении, которые
обусловлены прежде всего технологическими особенностями производства должника,
его местоположением и особенностями производственной инфраструктуры должника.
Например, производство определенного вида продукции убыточно для должника,
однако, помимо реализации части выпускаемой продукции данного вида на сторону,
другая ее часть используется должником для дальнейшего передела в целях выпуска
конечного вида продукции, рентабельного для должника. Кроме того, рынок реализации
конечного рентабельного для должника вида продукции ограничен и не может быть
расширен, а снижение объемов выпуска убыточной продукции до объемов потребностей
передела либо невозможно технологически, либо вызовет такие издержки, которые
будут сопоставимы с доходами от дальнейшего передела. В данном случае меры
по закрытию нерентабельного производства вряд ли применимы.
4. К мерам, направленным на восстановление платежеспособности должника
данной статьей отнесены также: продажа предприятия (бизнеса) должника (см.
комментарий к ст.86), продажа части имущества должника (см. комментарий к
ст.87), уступка прав требований должника (см. комментарий к ст.88), а также
ликвидация дебиторской задолженности.
5. В целях восстановления платежеспособности должника могут быть использованы
и иные меры, к которым, в частности, могут быть отнесены предусмотренные Законом
о банкротстве отказ от исполнения ряда договоров, не выгодных для должника
(см. комментарий к ст.77), расторжение ранее совершенных должником сделок
(см. комментарий к ст.78), регулирование фондов потребления должника (см.
комментарий к ст.80) и некоторые другие.
6. Следует отметить, что выбор тех или иных мер по восстановлению платежеспособности
должника в каждом конкретном случае определяется, исходя из особенностей должника
и его финансово-хозяйственной деятельности, сопоставления затрат на реализацию
данных мер и предполагаемых результатов их реализации, а также исходя из сопоставления
возможных сроков реализации таких мер с установленными сроками восстановления
платежеспособности. Представляется, что конкретный план внешнего управления
должен содержать продуманную и обоснованную экономическими расчетами комбинацию
как мер, предусмотренных данной статьей, так и иных мер по восстановлению
платежеспособности должника.

Статья 86. Продажа предприятия (бизнеса) должника
1. В целях удовлетворения требований кредиторов план внешнего управления
может предусматривать продажу предприятия (бизнеса) должника (далее - предприятие).
При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного
для осуществления предпринимательской деятельности должника, включая земельные
участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права
требования, а также права на обозначения, индивидуализирующие должника, его
продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки
обслуживания), другие исключительные права, принадлежащие должнику, за исключением
прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам.
В случае, когда основной вид деятельности должника осуществляется только
на основании разрешения (лицензии), покупатель предприятия приобретает преимущественное
право на получение указанного разрешения (лицензии).
При продаже предприятия, осуществляемой в соответствии с настоящей статьей,
денежные обязательства и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражным
судом заявления о признании должника банкротом не включаются в состав предприятия.
2. При продаже предприятия все трудовые договоры (контракты), действующие
на момент продажи предприятия, сохраняют силу, при этом права и обязанности
работодателя переходят к покупателю предприятия.
3. Сумма, вырученная от продажи предприятия, включается в состав имущества
должника.
4. Продажа предприятия производится путем проведения открытых торгов,
если иное не предусмотрено планом внешнего управления. Внешний управляющий
выступает в качестве организатора торгов или привлекает для этих целей специализированную
организацию с оплатой услуг последней за счет имущества должника.
Внешний управляющий обязан опубликовать объявление о продаже предприятия
на открытых торгах в официальном издании государственного органа по делам
о банкротстве и финансовому оздоровлению не менее чем за тридцать дней до
даты проведения торгов.
В объявлении о продаже предприятия должны содержаться:
сведения о предприятии и порядок ознакомления с ним, предельные сроки
подачи заявок на приобретение предприятия, которые не могут быть действительны
менее двух недель и более одного месяца с даты опубликования указанного объявления;
время, место и форма проведения торгов;
порядок оформления участия в торгах;
начальная цена предприятия, установленная комитетом кредиторов или собранием
кредиторов;
размер задатка, сроки и порядок внесения задатка;
критерии выявления победителей торгов;
порядок оформления результатов торгов;
сведения об организаторе торгов.
5. В случае, если в указанные в объявлении о продаже предприятия сроки
получена заявка на приобретение предприятия от одного участника, торги по
продаже предприятия не проводятся. При наличии согласия комитета кредиторов
или собрания кредиторов предприятие может быть продано без проведения повторных
торгов.
6. Торги проводятся в форме аукциона, за исключением случаев, установленных
настоящим Федеральным законом.
В случае, если в силу настоящего Федерального закона торги проводятся
в форме конкурса, условия конкурса подлежат одобрению комитетом кредиторов
или собранием кредиторов.
7. Лицо, являющееся победителем аукциона, и организатор открытых торгов
в день проведения аукциона подписывают протокол, имеющий силу договора.
В случае, если торги проводились в форме конкурса, на основании протокола,
подписанного победителем конкурса и организатором торгов в день проведения
конкурса, не позднее 20 дней с даты проведения конкурса подписывается договор
купли-продажи предприятия.
8. Сумма задатка, утраченная лицом, выигравшим торги, в связи с его отказом
от подписания протокола или договора купли-продажи предприятия, включается
в состав имущества должника за вычетом издержек организатора торгов на их
проведение.
9. В случаях, когда за счет вырученной от продажи предприятия суммы должник
имеет возможность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, производство
по делу о банкротстве подлежит прекращению арбитражным судом по заявлению
внешнего управляющего.
10. Если сумма, вырученная от продажи предприятия, недостаточна для удовлетворения
требований кредиторов в полном объеме, внешний управляющий предлагает кредиторам
заключить мировое соглашение.
При недостижении мирового соглашения арбитражный суд по заявлению внешнего
управляющего принимает решение о признании должника банкротом и об открытии
конкурсного производства.
11. До заключения мирового соглашения или до принятия арбитражным судом
решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства
внешний управляющий не вправе осуществлять расчеты с кредиторами, за исключением
кредиторов первой и второй очереди.

Комментарий к статье 86

1. Термин "предприятие" в гражданском праве применяется как к субъектам
(унитарным предприятиям), так и к объектам права. Комментируемая статья регулирует
вопросы продажи принадлежащего должнику предприятия (имущественного комплекса)
как объекта прав (ст.132 ГК РФ).
2. Законом о банкротстве 1992 г. предусматривалось, что основанием для
проведения внешнего управления имуществом должника является наличие реальной
возможности восстановить платежеспособность должника с целью продолжения его
деятельности, в том числе путем реализации части его имущества. Поэтому в
ходе внешнего управления имуществом должника осуществлялось и отчуждение определенного
имущества должника.
Действующий Закон о банкротстве по-новому регулирует процедуру проведения
внешнего управления: он наряду с другими мерами по восстановлению платежеспособности
(см. комментарий к ст.85) предоставляет возможность внешнему управляющему
и кредиторам предусмотреть в плане внешнего управления продажу предприятия
(бизнеса) единого имущественного комплекса, принадлежащего должнику.
Процедура продажи предприятия как единого имущественного комплекса уже
известна российскому законодательству. В соответствии со ст.132 ГК РФ предприятие
признается объектом гражданских прав и представляет собой имущественный комплекс,
используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Из этого
следует, что предприятие в целом или его часть может быть объектом купли-продажи,
залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением
вещных прав. ГК РФ содержит нормы, регулирующие общий порядок продажи предприятия
(§ 8 гл.30). Необходимость введения в Закон о банкротстве специальных норм
о продаже предприятия в рамках внешнего управления обусловлена не только тем,
что продажа предприятия является одним из способов удовлетворения требований
кредиторов, но и решением других задач - осуществить продажу бизнеса должника,
"освободить" должника от долгов и тем самым предоставить возможность продолжить
осуществление хозяйственной деятельности.
При продаже предприятия, принадлежащего должнику, в части, не урегулированной
Законом о банкротстве, подлежат применению положения ГК РФ о договоре продажи
предприятия (ст.559 - 566).
3. В п.1 комментируемой статьи установлено, что при продаже предприятия
отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской
деятельности. Продажа предприятия по смыслу Закона о банкротстве рассматривается
как продажа бизнеса должника. Поэтому для реализации норм комментируемой статьи
важно определить, какое имущество относится к имуществу, предназначенному
для предпринимательской деятельности. Определение такого имущества связано
с понятием предпринимательской деятельности. В соответствии со ст.2 ГК РФ
предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая
на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли
от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания
услуг. Поэтому основным признаком определения имущества, предназначенного
для предпринимательской деятельности, является то, что использование имущества
должно быть связано с получением прибыли.
К примеру, в собственности акционерного общества, уставом которого предусмотрено,
что целью деятельности данного юридического лица является производство и реализация
алюминиевой продукции, находятся, помимо прочего, здания и сооружения, в которых
установлены оборудование и станки для производства алюминиевой продукции,
транспортные средства, необходимые для реализации продукции, ценные бумаги,
а также детский сад и дом отдыха. К имуществу, предназначенному для предпринимательской
деятельности, в данном случае следует отнести здания, сооружения, оборудование,
станки, ценные бумаги. Здания, сооружения, оборудование, станки относятся
к имуществу, предназначенному для предпринимательской деятельности, в силу
того, что это имущество связано с целью деятельности данного юридического
лица и предназначено для получения прибыли. Ценные бумаги также относятся
к имуществу, предназначенному для предпринимательской деятельности. Такое
имущество прямо не связано с целью деятельности акционерного общества, но
от его использования организация получает прибыль: ценные бумаги можно продать,
передать в доверительное управление и т.п. В отношении детского сада и дома
отдыха следует отметить следующее. Как правило, детский сад, дом отдыха и
подобное имущество имеет социально-культурное, бытовое назначение, поэтому
такое имущество не должно относится к имуществу, предназначенному для предпринимательской
деятельности.
Таким образом, вывод о том, предназначено ли имущество для предпринимательской
деятельности, внешний управляющий должен сделать в каждом конкретном случае.
4. В соответствии со ст.74 Закона о банкротстве внешний управляющий обязан
провести инвентаризацию имущества должника. Обязанность продавца провести
полную инвентаризацию продаваемого предприятия установлена также и ГК РФ,
согласно которому акт инвентаризации обязательное приложение к договору продажи
предприятия (ст.561). Важность проведения инвентаризации в рамках внешнего
управления диктуется тем, что согласно ст.12 Федерального закона "О бухгалтерском
учете", Приказу Министерства финансов Российской Федерации от 26 декабря 1994
г. N 170 "Об утверждении положения о бухгалтерском учете и отчетности в Российской
Федерации" *(17) при проведении инвентаризации выявляется фактическое наличие
имущества; сопоставляется фактическое наличие имущества с данными бухгалтерского
учета; а также осуществляется проверка полноты отражения в учете обязательств.
Проведение инвентаризации осуществляется в соответствии с Методическими указаниями
по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных Приказом
Министерства финансов Российской Федерации от 13 июня 1995 г. N 49 *(18).
5. В п.1 комментируемой статьи также установлено, что в случае, когда
основной вид деятельности должника осуществляется только на основании разрешения
(лицензии), покупатель предприятия приобретает преимущественное право на получение
указанного разрешения (лицензии).
В соответствии со ст.49 ГК РФ правоспособность организации обусловлена
возможностью иметь гражданские права и нести гражданские обязанности в связи
с осуществлением деятельности как соответствующей целям, установленным в учредительных
документах, так и любой, не запрещенной законодательством. Причем право юридического
лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии,
возникает с момента получения лицензии. Это означает, что лицензия не может
передаваться иному лицу. Поэтому продажа как отдельного вида имущества, так
и предприятия в целом сама по себе не порождает для покупателя какого бы то
ни было преимущества на получение лицензии.
Однако в некоторых случаях преимущественное право на получение лицензии
покупатель предприятия может приобретать, например, в отношении лицензии на
пользование недрами в силу того, что ст.13 Закона Российской Федерации "О
недрах" *(19), установлено, что предоставление лицензий на пользование недрами
осуществляется путем проведения конкурсов и аукционов.
6. В абз. 4 п.1 комментируемой статьи установлено, что при продаже предприятия
денежные обязательства и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражном
судом заявления о признании должника банкротом не включаются в состав продаваемого
предприятия
В отличие от ст.132 и 559 ГК РФ, при продаже предприятия во внешнем управлении
долги должника не включаются в состав имущественного комплекса. В данном случае
речь идет о тех денежных обязательствах и обязательных платежах должника,
срок исполнения которых наступил на дату принятия арбитражным судом заявления
о признании должника банкротом. В соответствии со ст.41 Закона о банкротстве
принятие арбитражным судом заявления о признании должника банкротом осуществляется
путем вынесения определения. В состав отчуждаемого имущества при продаже предприятия
не включаются денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения
которых наступил на дату вынесения арбитражным судом указанного определения.
Установление такой нормы в Законе о банкротстве обусловлено тем, что
продажа предприятия в рамках внешнего управления имеет целью удовлетворить
требования кредиторов, а также освободить от долгов бизнес, переходящий с
имущественным комплексом (предприятием) к новому собственнику.
7. В п.2 комментируемой статьи установлено, что при продаже предприятия
все трудовые договоры (контракты), действующие на момент продажи предприятия,
сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю
предприятия. Данная норма соответствует положениям ст.29 Кодекса законов о
труде Российской Федерации. При этом работники не лишаются права расторгнуть
трудовой договор (контракт) с покупателем предприятия.
8. В соответствии с п.3 комментируемой статьи сумма, вырученная от продажи
предприятия, включается в состав имущества должника. Вырученные от продажи
предприятия денежные средства по смыслу настоящего Закона должны перечисляться
на счет, открываемый для проведения внешнего управления.
9. Пунктом 4 комментируемой статьи установлено, что продажа предприятия
производится путем проведения открытых торгов, если иное не установлено планом
внешнего управления. В случае, если продажа предприятия производится путем
открытых торгов, необходимо учитывать нормы ст.447 - 449 ГК РФ, в которых
установлен порядок заключения договора на торгах, которые применяются в субсидиарном
порядке.
10. В соответствии с Законом о банкротстве в качестве организатора торгов
может выступать внешний управляющий или специализированная организация, привлекаемая
внешним управляющим за счет имущества должника. В последнем случае специализированная
организация действует на основании договора комиссии или поручения, заключаемого
внешним управляющим (ст.447 ГК РФ).
Независимо от того, выступает ли в качестве организатора торгов внешний
управляющий или специализированная организация, обязанность опубликовать объявление
о предстоящих торгах возлагается на внешнего управляющего. Объявление о продаже
предприятия публикуется в официальном издании государственного органа по делам
о банкротстве и финансовому оздоровлению.
После публикации объявления о проведении торгов организатор торгов (как
внешний управляющий, так и специализированная организация) вправе отказаться
от их проведения в срок не позднее чем за три дня до наступления объявленной
даты проведения торгов в форме аукциона и не позднее чем за 30 дней до проведения
конкурса. При этом у организатора торгов возникает обязанность возместить
их участникам понесенные убытки только в случае нарушения установленных сроков
отказа от проведения торгов.
При проведении торгов в форме конкурса организатор торгов в соответствии
со ст.447 ГК РФ также обязан назначить конкурсную комиссию.
11. Результаты проведения торгов удостоверяются протоколом, имеющим силу
договора (при проведении аукциона, как следует из п.7 комментируемой статьи).
При проведении конкурса, кроме протокола, заключается также договор купли-продажи
предприятия. В случае, если от подписания протокола или договора уклоняется
победитель торгов, он утрачивает внесенный им задаток. Если уклоняется от
подписания протокола или договора организатор торгов, он обязан возвратить
лицу, выигравшему торги, внесенный им задаток в двойном размере, а также возместить
ему убытки в части, превышающей сумму задатка.
Согласно ст.562 ГК РФ договор купли-продажи должен содержать условия
о составе и стоимости имущества, включенного в состав предприятия.
В соответствии со ст.564 ГК РФ договор продажи предприятия подлежит государственной
регистрации, поэтому право собственности на предприятие переходит к покупателю
с момента государственной регистрации. Государственная регистрация продажи
предприятия осуществляется в соответствии с Федеральным законом "О государственной
регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" *(20).
12. Кредиторы в соответствии с п.4 комментируемой статьи вправе в плане
внешнего управления утвердить иной способ продажи предприятия, в частности,
без проведения торгов. Например, в плане внешнего управления может быть установлено,
что предприятие подлежит продаже без торгов по цене, не ниже установленной
планом внешнего управления. Представляется, что в этом случае необходимо произвести
независимую оценку стоимости предприятия (бизнеса) должника.
13. В п.4 комментируемой статьи предусмотрен перечень сведений, которые
должны включаться в объявление о продаже предприятия в обязательном порядке.
Некоторых пояснений требует такой элемент содержания объявления как сведения
о предприятии. В соответствии со ст.561 ГК РФ в договоре о продаже предприятия
должны быть указаны стоимость и состав имущества.
В извещении (объявлении о продаже) должны быть указаны полное наименование
должника; его место нахождения; сведения о земельном участке (площадь, наличие
подъездных путей, на каком праве находится у должника, и т.д.), на котором
расположено недвижимое имущество; характеристики иного недвижимого имущества
(дата постройки, степень износа, общая и полезная площадь и т.д.) и наличие
у него обременений (является ли такое имуществом предметом залога, передано
ли оно в аренду, доверительное управление и т.п.); основная номенклатура продукции
(работ, услуг); численность работников.
Объявление о продаже должно содержать сведения о месте приема заявок,
форме заявки, сроках ее подачи, начальной цене, времени и месте проведения
торгов, о критериях выявления победителя, порядке оформления результатов торгов.
14. Получение в указанные в объявлении о продаже предприятия сроки заявки
на приобретение от одного (единственного) участника является основанием к
отказу от проведения торгов. По смыслу ст.448 ГК РФ в этом случае торги признаются
несостоявшимися. При наличии согласия кредиторов предприятие может быть продано
без проведения повторных торгов.
15. По общему правилу, продажа предприятия осуществляется путем проведения
открытых торгов в форме аукциона. Однако возможны и исключения. Например,
продажа градообразующей организации производится путем проведения конкурса
(см. комментарий к ст.137).
Если торги проводятся в форме конкурса, условия конкурса подлежат одобрению
комитетом кредиторов или собранием кредиторов.
Собрание кредиторов (комитет кредиторов) может предусмотреть и одобрить
различные условия конкурса. Их можно подразделить на инвестиционные и социальные.
К социальным условиям относятся сохранение существующей системы охраны труда
и здоровья работников; ограничение на изменение профиля деятельности объектов
социально-культурного, коммунально-бытового или транспортного обслуживания
населения либо на прекращение их использования; реализация мероприятий по
охране окружающей среды и здоровья граждан.
Инвестиционные условия могут предусматривать осуществление в отношении
объекта продажи мероприятий по его реконструкции, приобретению оборудования
определенных видов, модернизации и расширению производства.
16. В соответствии с пп. 9 и 10 комментируемой статьи наступают разные
юридические последствия в случае, когда за счет вырученной суммы предприятия
должник имеет возможность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме,
и в случае, когда сумма, вырученная от продажи, недостаточна для удовлетворения
требований кредиторов.
В соответствии со ст.53 Закона о банкротстве основаниями прекращения
производства по делу о банкротстве являются восстановление платежеспособности
должника в ходе внешнего управления или заключение мирового соглашения. Поэтому
в случае, когда вырученных средств от продажи предприятия достаточно для удовлетворения
требований кредиторов, фактически платежеспособность должника восстановлена.
В случае, когда средств от продажи предприятия недостаточно для удовлетворения
требований, должник может заключить с кредиторами мировое соглашение, а при
недостижении мирового соглашения арбитражный суд принимает решение о признании
должника банкротом.
17. Вырученная от продажи предприятия сумма не может быть использована
внешним управляющим для расчетов с кредиторами (за исключением первых двух
очередей) вплоть до заключения мирового соглашения или принятия арбитражным
судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Статья 87. Продажа части имущества должника
1. После проведения инвентаризации и оценки имущества должника внешний
управляющий вправе приступить к продаже имущества должника на открытых торгах,
если иное не предусмотрено планом внешнего управления.
2. Торги проводятся в форме аукциона, за исключением случаев, предусмотренных
настоящим Федеральным законом.
3. Имущество должника, относящееся к ограниченно оборотоспособному, может
быть продано только на закрытых торгах.
В закрытых торгах принимают участие лица, которые в соответствии с федеральным
законом могут иметь в собственности или ином вещном праве указанное имущество.
4. Внешний управляющий может выступать в качестве организатора торгов
либо поручить проведение торгов специализированной организации на основании
договора. Специализированная организация, проводящая торги, не может быть
заинтересованным лицом в отношении должника и внешнего управляющего.
5. Начальная цена имущества должника, выставляемого на торги, определяется
внешним управляющим, если иное не предусмотрено планом внешнего управления.
6. Победитель торгов обязан уплатить продажную цену имущества должника
в срок, предусмотренный протоколом или договором купли-продажи, заключенным
по итогам конкурса, но не позднее чем через один месяц со дня проведения торгов.
7. Имущество должника, не проданное на первых торгах, выставляется на
повторные торги, если иное не предусмотрено планом внешнего управления.
Имущество должника, не проданное на повторных торгах, может быть реализовано
внешним управляющим на основании договора купли-продажи, заключенного без
проведения торгов.

Комментарий к статье 87

1. Данная статья регулирует вопросы продажи во внешнем управлении имущества
должника в целях получения выручки для расчетов с его кредиторами.
По общему правилу, внешний управляющий вправе приступить к продаже имущества
должника на открытых торгах только после проведения инвентаризации и оценки
такого имущества.
Если обязанность проведения внешним управляющим инвентаризации установлена
ст.74 Закона о банкротстве, то об обязанности внешнего управляющего по проведению
оценки имущества должника впервые говорится в комментируемой статье. Поскольку
нормы о внешнем управлении Закона о банкротстве не содержат специальных правил,
регламентирующих порядок проведения оценки имущества должника, действия внешнего
управляющего должны осуществляться в порядке, предусмотренном положениями
Закона об оценке имущества должника в конкурсном производстве (см. комментарий
к ст.102).
2. Планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа имущества
должника без проведения открытых торгов.
Во-первых, планом внешнего управления может быть установлена возможность
осуществления продажи имущества должника конкретным покупателям, определяемым
внешним управляющим. В этом случае собрание кредиторов или комитет кредиторов
вправе установить минимальную цену, за которую данное имущество может быть
продано, сроки его оплаты и другие требования к условиям договора купли-продажи.
Во-вторых, планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа
принадлежащего должнику имущества (всего или части) на закрытых торгах. Данное
изъятие может быть установлено в плане внешнего управления по усмотрению кредиторов.
Кроме того, некоторые виды имущества могут быть проданы исключительно на закрытых
торгах в силу императивного указания закона (например, при продаже имущества,
ограниченного в обороте).
Положения, предусмотренные п.1 комментируемой статьи, применяются также
в случае, когда план внешнего управления еще не утвержден собранием кредиторов:
внешний управляющий не вправе продавать имущество должника иначе, как на открытых
торгах, кроме случаев, установленных законодательством.
Установленное ограничение в отношении формы продажи активов должника
(открытые торги) не распространяется на случаи реализации принадлежащего должнику
имущества в нормальном хозяйственном обороте (например, реализация товаров,
производимых должником), а также на случаи, когда у должника находится имущество,
изъятое из оборота.
3. Если планом внешнего управления предусмотрена реализация имущества
с торгов, такие торги имуществом должника проводятся в форме аукциона (планом
внешнего управления не может быть изменена форма проведения торгов), если
иное не предусмотрено Законом о банкротстве.
изъятие предусмотрено только в отношении недвижимого имущества и имущественных
прав на него в составе имущества крестьянского (фермерского) хозяйства (см.
комментарий к ст.172). Кроме того, для отдельных видов имущества предусмотрена
возможность определения порядка его продажи в иных законодательных актах:
к таковым относятся, в частности, земельные участки, находящиеся в собственности
или на ином вещном праве у сельскохозяйственных организаций или крестьянских
(фермерских) хозяйств(см. комментарий к ст.139).
В Законе о банкротстве не содержатся требования к порядку проведения
аукционов по продаже имущества должников, поэтому при проведении таких аукционов
надлежит руководствоваться ст.447 - 449 ГК РФ.
4. В состав имущества должника могут входить объекты, которые могут принадлежать
только определенным участникам гражданского оборота либо нахождение которых
в обороте допускается по специальному разрешению (имущество, ограниченное
в обороте). Виды такого имущества определяются в порядке, установленном федеральным
законом. В настоящее время общий перечень видов ограниченно оборотоспособного
имущества определен Указом Президента Российской Федерации от 22 февраля 1992
г. N 179 "О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная
реализация которых запрещена" (с изменениями от 30 ноября 1992 г.) *(21).
По ряду отдельных видов имущества имеются специальные правовые акты, например,
для этилового спирта и алкогольной продукции особый порядок оборота установлен
Федеральным законом от 22 ноября 1995 г. "О государственном регулировании
производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции" (с изменениями
от 10 января 1997 г.) *(22).
5. Имущество должника, относящееся к ограниченному в обороте, может быть
продано только на закрытых торгах. Понятие закрытых торгов содержится в п.2
ст.448 ГК РФ. В соответствии с п.3 комментируемой статьи в закрытых торгах
принимают участие лица, которые в соответствии с федеральным законом могут
иметь в собственности или на ином вещном праве указанное имущество.
Торги могут быть организованы непосредственно внешним управляющим, либо
последний возлагает проведение торгов на специализированную организацию. Специализированная
организация, проводящая торги, не может быть заинтересованным лицом в отношении
должника и внешнего управ-ляющего. В этом случае между внешним управляющим
и соответствующей специализированной организацией заключается договор поручения
или договор комиссии.
6. Начальная продажная цена имущества должника, выставляемого на торги,
по общему правилу, определяется внешним управляющим.
Однако утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления может
предусматривать иной порядок определения начальной цены имущества должника,
выставляемого на торги. Решение этого вопроса может быть отнесено к компетенции
собрания или комитета кредиторов, может быть определена минимальная либо максимальная
цена отдельных объектов или обязательное согласование устанавливаемой внешним
управляющим начальной цены с комитетом кредиторов, и т.п.
7. В п.6 комментируемой статьи определен предельный срок оплаты проданного
имущества должника в ходе внешнего управления. Конкретный срок, предоставляемый
победителю конкурса или аукциона на оплату приобретенного имущества должника,
определяется договором, но он не может превышать одного месяца.
8. В случаях, когда имущество должника выставлялось на торги, но не было
продано на первых торгах, внешний управляющий должен предпринять вторую попытку
и выставить его на повторные торги. Планом внешнего управления может быть
предусмотрена в этом случае продажа имущества без проведения торгов.
Если же имущество должника не было продано и на повторных торгах, все
ограничения относительно формы продажи этого имущества снимаются, а внешнему
управляющему предстоит найти покупателя и заключить с ним договор купли-продажи.

Статья 88. Уступка прав требования должника
Уступка прав требования должника может быть осуществлена внешним управляющим
путем продажи требований на открытых торгах с согласия комитета кредиторов
или собрания кредиторов, если иное не предусмотрено планом внешнего управления.

Комментарий к статье 88

1. Имущество должника включает в свой состав права требования к третьим
лицам (имущественные права). Общие правила, регулирующие перемену лиц в обязательстве
путем уступки прав требования кредитором другому лицу (цессия), содержатся
в ГК РФ (ст.382 - 390).
Комментируемая статья Закона о банкротстве устанавливает лишь отдельные
специальные правила, регламентирующие уступку прав требования должника на
стадии внешнего управления.
2. Некоторыми особенностями отличается порядок уступки прав требования
должника. Одной из основных обязанностей внешнего управляющего является взыскание
с дебиторов должника задолженности по имеющимся у него правам требования (ликвидация
дебиторной задолженности). Это наиболее простой путь к получению денежных
средств, необходимых для расчетов с кредиторами.
Однако в ряде случаев меры по взысканию задолженности оказываются нецелесообразными.
Например, когда в отношении должника по соответствующему требованию возбуждено
производство по делу о признании его банкротом или дебиторская задолженность
выявлена на пределе установленного срока внешнего управления.
При необходимости внешний управляющий вправе с согласия комитета кредиторов
или собрания кредиторов выставить имеющиеся у должника права требования к
третьим лицам на открытые торги.
Планом внешнего управления может быть установлено, что уступка прав требования
должника производится без проведения торгов в порядке возмездной цессии.

Статья 89. Исполнение обязательств должника собственником имущества должника
или третьим лицом (третьими лицами)
1. Собственник имущества должника - унитарного предприятия вправе в любое
время до окончания внешнего управления осуществить одновременное удовлетворение
требований всех конкурсных кредиторов в соответствии с реестром требований
кредиторов.
2. Исполнение обязательств должника третьим лицом (третьими лицами) допускается
при условии, если такое исполнение одновременно погашает требования всех конкурсных
кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов.

Комментарий к статье 89

1. Комментируемая статья регламентирует порядок предоставления должнику
финансовой помощи для восстановления платежеспособности должника. Возможность
возложения исполнения обязательства должника на иное лицо и обязанность кредитора
принять исполнение обязательства, предложенного таким лицом за должника, предусмотрена
ст.313 ГК РФ. Закон о банкротстве определяет условия такого исполнения обязательств
должника.
2. Пункт 1 комментируемой статьи регламентирует порядок оказания финансовой
помощи должнику собственником его имущества. В данном случае речь идет исключительно
об унитарных предприятиях. Собственнику имущества должника унитарного предприятия
предоставлено право в любое время до окончания внешнего управления осуществить
одновременное удовлетворение требований всех конкурсных кредиторов в соответствии
с реестром требований кредиторов. Удовлетворенные таким образом требования
конкурсных кредиторов будут считаться погашенными, что, в свою очередь, может
послужить основанием для утраты должником признаков банкротства.
3. В соответствии с п.2 комментируемой статьи исполнение обязательств
должника может быть осуществлено любым другим лицом или лицами (не собственником
его имущества). Такое исполнение будет считаться надлежащим при условии, что
оно одновременно погашает требования всех конкурсных кредиторов в соответствии
с реестром требований кредиторов. Взаимоотношения лица, удовлетворившего требования
конкурсных кредиторов, и должника регулируются ими в самостоятельном порядке.
Основанием для подобных действий третьих лиц могут служить долгосрочные договорные
связи по поставкам сырья или комплектующих изделий; отношения с должником,
являющимся дочерним предприятием, когда материнская компания стремится избежать
ответственности за доведение должника до банкротства, и т.п.
4. Закон о банкротстве, допустив возможность для третьих лиц одновременного
погашения обязательств должника перед конкурсными кредиторами, сделал излишней
процедуру санации, как это предусматривалось ранее действовавшим законодательством
(ст.13 Закона о банкротстве 1992 г.).

Статья 90. Отчет внешнего управляющего по итогам внешнего управления
1. Не позднее чем за пятнадцать дней до истечения установленного срока
внешнего управления, а также при наличии оснований для его досрочного прекращения
внешний управляющий обязан представить собранию кредиторов отчет внешнего
управляющего.
2. Отчет внешнего управляющего должен содержать:
баланс должника на последнюю отчетную дату;
счет прибылей и убытков должника;
сведения о наличии свободных денежных средств должника, которые могут
быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам
и обязательным платежам должника;
расшифровку оставшейся дебиторской задолженности должника и сведения
об оставшихся нереализованными правах требования должника;
иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности
должника.
К отчету внешнего управляющего должен быть приложен реестр требований
кредиторов.
3. Одновременно с представлением указанного отчета внешний управляющий
вносит на собрание кредиторов одно из следующих предложений:
о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности
должника;
о заключении мирового соглашения;
о продлении установленного срока внешнего управления;
о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с
ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Комментарий к статье 90

1. По итогам внешнего управления внешний управляющий должен составить
отчет внешнего управляющего. Такой отчет должен быть представлен собранию
кредиторов не позднее чем за пятнадцать дней до истечения установленного срока
внешнего управления (см. комментарий к ст.68). Внешний управляющий обязан
представить собранию кредиторов отчет внешнего управляющего также при наличии
оснований для его досрочного прекращения.
Представление отчета собранию кредиторов не означает созыва собрания
кредиторов в указанный выше срок, поскольку в соответствии со ст.91 Закона
о банкротстве собрание кредиторов созывается в течение десяти дней с момента
окончания установленного срока внешнего управления или в течение одного месяца,
после возникновения оснований для досрочного прекращения внешнего управления.
В указанный выше срок внешний управляющий обязан сделать информацию, содержащуюся
в его отчете, доступной для ознакомления всем кредиторам.
2. Основаниями для досрочного прекращения внешнего управления являются:
восстановление платежеспособности должника в ходе внешнего управления
(отсутствуют текущие просроченные обязательства и достаточно денежных средств
для расчетов со всеми кредиторами);
установление невозможности восстановления платежеспособности должника;
продажа в ходе внешнего управления предприятия (бизнеса) должника (см.
комментарий к ст.86).
3. Сведения, которые в соответствии с п.2 комментируемой статьи должны
содержаться в отчете внешнего управляющего, носят обязательный характер. Нарушение
требований к содержанию отчета внешнего управляющего может служить основанием
к отказу арбитражного суда утвердить такой отчет (см. комментарий к ст.92).
Иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности
должника могут включать в себя информацию о выявленной дебиторской задолженности;
о делах по искам внешнего управляющего, рассматриваемых судами или арбитражными
судами; о заключенных договорах на получение инвестиций или займов и т.п.
4. В зависимости от оснований прекращения внешнего управления (восстановление
платежеспособности, установление невозможности восстановления платежеспособности
или окончание установленного срока внешнего управления) внешний управляющий
предлагает собранию кредиторов принять решения о прекращении внешнего управления
в связи с восстановлением платежеспособности должника, о заключении мирового
соглашения, о продлении установленного срока внешнего управления или о прекращении
внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании
должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
Предложение собранию кредиторов принять решение о заключении мирового
соглашения может иметь место одновременно с предложением принять решение о
продлении установленного срока внешнего управления или о прекращении внешнего
управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника
банкротом и об открытии конкурсного производства.

Статья 91. Рассмотрение отчета внешнего управляющего
1. Отчет внешнего управляющего рассматривается собранием кредиторов,
которое созывается не позднее чем через десять дней после истечения установленного
срока внешнего управления или не позднее чем через один месяц после возникновения
оснований для досрочного прекращения внешнего управления.
2. Внешний управляющий не позднее чем за пятнадцать дней до истечения
установленного срока внешнего управления обязан направить всем кредиторам
уведомление о проведении собрания кредиторов.
Уведомление о проведении собрания кредиторов должно содержать информацию
о времени, месте проведения собрания кредиторов, а также о порядке ознакомления
с отчетом внешнего управляющего.
3. По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание
кредиторов вправе принять одно из следующих решений:
о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности
должника и переходе к расчетам с кредиторами;
об обращении в арбитражный суд с ходатайством о продлении установленного
срока внешнего управления;
об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом
и об открытии конкурсного производства;
о заключении мирового соглашения.
4. В случае, если собранием кредиторов не принято ни одно из решений,
предусмотренных пунктом 3 настоящей статьи, либо такое решение не представлено
в арбитражный суд в течение 15 дней с момента истечения сроков, установленных
пунктом 1 настоящей статьи, арбитражный суд принимает решение о признании
должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Комментарий к статье 91

1. В случае осуществления функций внешнего управляющего в течение всего
отведенного для этого срока собрание кредиторов, на котором должен быть рассмотрен
отчет внешнего управляющего, созывается не позднее чем через десять дней после
окончания внешнего управления. При наличии оснований для досрочного прекращения
внешнего управления собрание кредиторов должно быть проведено в месячный срок
со дня их возникновения. В обоих случаях обязанность по созыву собрания кредиторов
возлагается на внешнего управляющего.
2. Пунктом 2 комментируемой статьи предусмотрены порядок и сроки надлежащего
уведомления кредиторов о проведении собрания кредиторов. Уведомление считается
надлежащим, если оно направлено кредитору не позднее, чем за 15 дней до истечения
установленного арбитражным судом срока внешнего управления, а также содержит
информацию о времени, месте проведения собрания кредиторов, а также о порядке
ознакомления с отчетом внешнего управляющего.
Порядок ознакомления кредиторов с отчетом внешнего управляющего определяется
самим внешним управляющим. Внешний управляющий в уведомлении о проведении
собрания кредиторов может указать, например, что ознакомиться с отчетом можно
в течение рабочего дня по месту нахождения должника, или может разослать (при
его незначительном объеме) отчет всем кредиторам.
Место проведения собрания кредиторов определяется в соответствии с п.3
ст.13 Закона о банкротстве.
3. Собрание кредиторов по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего
вправе принять решение о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением
платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами, об обращении
в арбитражный суд с ходатайством о продлении установленного срока внешнего
управления, об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника
банкротом и об открытии конкурсного производства или о заключении мирового
соглашения.
Порядок принятия решений собранием кредиторов определяется ст.14 и 120
(для заключения мирового соглашения) Закона о банкротстве. Решение об обращении
в арбитражный суд с ходатайством о продлении установленного срока внешнего
управления и решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании
должника банкротом и открытии конкурсного производства принимаются в соответствии
со ст.14 Закона большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов.
Решение о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности
должника и переходе к расчетам с кредиторами принимается большинством голосов
от числа голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании кредиторов.
При принятии одного из указанных выше решений кредиторы, естественно,
исходят из своих интересов. Так, если ими не будет принято решение о прекращении
внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника,
арбитражный суд в соответствии с п.4 комментируемой статьи может вынести решение
о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и в
этом случае удовлетворение их требований будет отложено на срок, необходимый
для проведения конкурсного производства.
Кредиторы могут не принять никакого решения по результатам отчета внешнего
управляющего, что будет равносильно решению об обращении в арбитражный суд
с ходатайством о признании должника банкротом.
4. Пункт 4 комментируемой статьи рассматривает случай, когда собранием
кредиторов не принято ни одного из решений, предусмотренных п.3 комментируемой
статьи. При этих условиях арбитражный суд принимает решение о признании должника
банкротом и об открытии конкурсного производства. Аналогичные последствия
предусмотрены на тот случай, если решение собрания кредиторов не представлено
в арбитражный суд в течение 15 дней с момента окончания внешнего управления.

Статья 92. Утверждение отчета внешнего управляющего арбитражным судом
1. Рассмотренный собранием кредиторов отчет внешнего управляющего и протокол
собрания кредиторов направляются в арбитражный суд не позднее чем через пять
дней после даты проведения собрания кредиторов.
К отчету внешнего управляющего должны быть приложены реестр требований
кредиторов и жалобы кредиторов, голосовавших против принятого собранием кредиторов
решения или не принимавших участия в голосовании.
2. Отчет внешнего управляющего и жалобы кредиторов рассматриваются арбитражным
судом в заседании.
О времени и месте заседания арбитражного суда извещаются внешний управляющий
и кредиторы, подавшие жалобы.
3. Если собрание кредиторов приняло решение о прекращении внешнего управления
в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам
с кредиторами, отчет внешнего управляющего подлежит утверждению арбитражным
судом, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
4. Если арбитражным судом будут установлены обоснованность жалоб кредиторов
или отсутствие признаков восстановления платежеспособности должника, арбитражный
суд отказывает в утверждении отчета внешнего управляющего.
5. Об утверждении отчета внешнего управляющего либо об отказе в утверждении
указанного отчета, либо о продлении внешнего управления, либо об утверждении
мирового соглашения выносится определение, которое может быть обжаловано.
6. При наличии ходатайства собрания кредиторов о признании должника банкротом
и об открытии конкурсного производства, а также в случае отказа арбитражного
суда в утверждении отчета внешнего управляющего либо непредставления указанного
отчета в месячный срок с момента окончания установленного срока внешнего управления
арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об
открытии конкурсного производства.

Комментарий к статье 92

1. По итогам собрания кредиторов внешний управляющий обязан направить
в арбитражный суд свой отчет, составленный по итогам внешнего управления,
а также протокол собрания кредиторов, содержащий соответствующее решение собрания
кредиторов (см. комментарий к ст.91). Обязательными приложениями к отчету
внешнего управляющего, представляемому в арбитражный суд, являются реестр
требований кредиторов и жалобы кредиторов, голосовавших против принятого собранием
кредиторов решения либо не принимавших участия в голосовании. Отчет внешнего
управляющего должен быть представлен в арбитражный суд в течение пяти дней
с даты проведения собрания кредиторов.
2. Для рассмотрения отчета внешнего управляющего и жалоб кредиторов арбитражный
суд назначает время и место заседания суда, о чем извещаются внешний управляющий
и кредиторы, подавшие жалобы.
3. В случае, если собранием кредиторов было принято решение о прекращении
внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника
и переходе к расчетам с кредиторами, отчет внешнего управляющего, как правило,
подлежит утверждению арбитражным судом. Утверждение такого отчета является
основанием для прекращения производства по делу о банкротстве либо (как исключение)
для начала расчетов с кредиторами в порядке, определенном ст.94 Закона о банкротстве.
4. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает основания для отказа в
утверждении отчета внешнего управляющего. Таковыми являются отсутствие признаков
восстановления платежеспособности должника или обоснованность жалоб кредиторов.
Представляется, что не все жалобы кредиторов, обоснованность которых
установлена, могут являться основанием для отказа в утверждении отчета внешнего
управляющего арбитражным судом, а лишь те из них, которые существенным образом
затрагивают существо сделанных внешним управляющим в отчете выводов. К таковым,
в частности, могут быть отнесены жалобы, оспаривающие выводы внешнего управляющего
относительно восстановления платежеспособности должника.
5. По итогам рассмотрения отчета внешнего управляющего арбитражный суд
выносит определение об утверждении отчета внешнего управляющего, либо об отказе
в утверждении указанного отчета, либо о продлении внешнего управления (при
наличии ходатайства собрания кредиторов), либо об утверждении мирового соглашения
(если оно было заключено внешним управляющим и конкурсными кредиторами).
Каждое из указанных выше определений влечет за собой соответствующие
юридические последствия. Определение об утверждении отчета внешнего управляющего
может служить основанием для прекращения производства по делу о банкротстве,
а в случаях, предусмотренных п.2 ст.93 Закона о банкротстве, для начала расчетов
с кредиторами. Определение о продлении внешнего управления переносит срок
окончания процедуры внешнего управления. Определение об отказе в утверждении
отчета внешнего управляющего является основанием для принятия арбитражным
судом решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.
При вынесении определения об утверждении мирового соглашения производство
по делу о банкротстве подлежит прекращению.
Указанные выше определения могут быть обжалованы в порядке, установленном
АПК РФ.
6. Пунктом 6 комментируемой статьи перечислены обстоятельства, которые
могут служить основанием для принятия арбитражным судом решения о признании
должника банкротом и открытии конкурсного производства. Такое решение может
быть принято арбитражным судом при наличии ходатайства собрания кредиторов
о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случае
отказа арбитражного суда в утверждении отчета внешнего управляющего или непредставления
указанного отчета в месячный срок с момента окончания установленного срока
внешнего управления.
Необходимо подчеркнуть, что данная норма не является императивной для
арбитражного суда. В частности, арбитражный суд может, не принимая решения
о признании должника банкротом, предоставить внешнему управляющему срок для
исправления отчета, в утверждении которого отказано по причинам, не связанным
с отсутствием принципиальной возможности восстановить платежеспособность должника.

Статья 93. Последствия утверждения отчета внешнего управляющего
1. Утверждение арбитражным судом отчета внешнего управляющего является
основанием для прекращения производства по делу о банкротстве.
2. При наличии ходатайства, принятого собранием кредиторов, арбитражный
суд вправе установить срок окончания расчетов с кредиторами.
Арбитражный суд выносит определение об утверждении отчета внешнего управляющего
и устанавливает срок окончания расчетов с кредиторами, который не может превышать
шесть месяцев с даты вынесения указанного определения.
В этом случае производство по делу о банкротстве прекращается после окончания
расчетов с кредиторами.
3. Если в установленный арбитражным судом срок не произведены расчеты
с кредиторами, арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом
и об открытии конкурсного производства.

Комментарий к статье 93

1. Комментируемая статья определяет последствия утверждения арбитражным
судом отчета внешнего управляющего. Пунктом 1 комментируемой статьи установлено
общее правило, согласно которому утверждение арбитражным судом отчета внешнего
управляющего является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве.
О прекращении производства по делу о банкротстве арбитражный суд в соответствии
со ст.86 АПК РФ выносит определение, которое может быть обжаловано.
2. Собранию кредиторов предоставлено право одновременно с принятием решения
о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности
должника обратиться в арбитражный суд с ходатайством об установлении срока
для расчетов с кредиторами. При наличии такого ходатайства и при условии утверждения
отчета внешнего управляющего арбитражный суд вправе установить срок окончания
расчетов с кредиторами, который не может превышать шесть месяцев с даты вынесения
определения об установлении срока окончания расчетов с кредиторами.
В этом случае производство по делу о банкротстве прекращается после окончания
расчетов с кредиторами. Расчеты с кредиторами осуществляются в порядке, установленном
ст.94 Закона о банкротстве.
3. Неспособность внешнего управляющего произвести расчеты с кредиторами
в установленный арбитражным судом срок свидетельствует о фиктивности сведений,
содержащихся в его отчете, относительно восстановления платежеспособности
должника. Поэтому в таком случае арбитражный суд принимает решение о признании
должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Статья 94. Расчеты с кредиторами
1. В случаях, предусмотренных пунктом 3 статьи 92 настоящего Федерального
закона, расчеты с кредиторами производятся внешним управляющим в соответствии
с реестром требований кредиторов, начиная со дня утверждения отчета внешнего
управляющего арбитражным судом.
2. Расчеты с кредиторами осуществляются в порядке, предусмотренном статьями
107 - 111 настоящего Федерального закона, с особенностями, установленными
настоящей статьей.
3. В первую очередь погашается оставшаяся задолженность по требованиям
граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда
жизни и здоровью.
4. Во вторую очередь погашается оставшаяся задолженность по оплате труда
лицам, работающим по трудовому договору (контракту), и выплате авторских вознаграждений.
5. С момента исполнения обязательств должника внешний управляющий вносит
соответствующую запись в реестр требований кредиторов.

Комментарий к статье 94

1. Комментируемая статья является новацией в российском законодательстве
о банкротстве. Закон о банкротстве 1992 г. не решал проблему, которая заключалась
в том, что, восстановив платежеспособность должника, внешний управляющий не
мог произвести расчеты с кредиторами фактически, поскольку на требования кредиторов
был наложен мораторий. После того как арбитражный суд констатировал восстановление
платежеспособности должника к управлению финансовыми потоками возвращался
его прежний руководитель, и никто не мог гарантировать, что требования кредиторов
будут удовлетворены.
На практике внешние управляющие удовлетворяли требования кредиторов несмотря
на мораторий, нарушая тем самым Закон о банкротстве 1992 г.
Для устранения указанной проблемы и была предусмотрена комментируемая
статья.
2. В соответствии с п.1 в случае принятия собранием кредиторов решения
о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности
должника (см. комментарий к ст.92) внешний управляющий вправе производить
расчеты с кредиторами со дня утверждения отчета внешнего управляющего арбитражным
судом.
Расчеты с кредиторами производятся в соответствии с реестром требований
кредиторов.
3. В части порядка осуществления расчетов с кредиторами в период внешнего
управления комментируемая статья содержит отсылку к нормам, регулирующим очередность
удовлетворения требований кредиторов в ходе конкурсного производства (см.
комментарий к ст.107 - 111), определяя лишь некоторые особенности применения
названных правил на стадии внешнего управления.
4. Особенность удовлетворения требований кредиторов первой очереди заключается
в том, что, в отличие от конкурсного производства, на стадии внешнего управления
не производится капитализация повременных платежей по требованиям граждан,
перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью.
Дело в том, что при успешном завершении внешнего управления должник восстанавливает
свою платежеспособность, а следовательно и способность продолжать выплату
соответствующих повременных платежей. Следует отметить также, что на требования
граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда
жизни и здоровью, не распространяется мораторий и они могут и должны погашаться
в ходе наблюдения и внешнего управления. Поэтому расчеты с кредиторами первой
очереди на стадии внешнего управления производятся путем погашения оставшейся
задолженности.
5. Во вторую очередь, как это предусмотрено ст.106 и 108 Закона о банкротстве,
погашается оставшаяся задолженность по оплате труда лицам, работающим по трудовому
договору (контракту), и выплате авторских вознаграждений. Особенность порядка
удовлетворения требований кредиторов данной очереди заключается в том, что
в связи с продолжением деятельности должника его работникам не подлежат выплате
выходные пособия, как это имеет место при конкурсном производстве.
6. С момента исполнения обязательств должника внешний управляющий вносит
соответствующую запись в реестр требований кредиторов о погашении соответствующего
обязательства полностью или частично.

Статья 95. Погашение требований кредиторов
Для целей настоящего Федерального закона погашенными требованиями кредиторов
считаются удовлетворенные требования, требования, по которым достигнуто соглашение
об отступном или о новации обязательства, либо о прекращении обязательств
иным образом, а также иные требования, которые в соответствии с настоящим
Федеральным законом признаются погашенными.

Комментарий к статье 95

1. Комментируемая статья дает понятие погашенных требований кредиторов,
определяемое исключительно для целей Закона о банкротстве. В отличие от этого,
ГК (ст.64) определяет погашенные требования кредиторов как требования не удовлетворенные
из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, требования
кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался
с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда
кредитору отказано. Для целей Закона о банкротстве в понятие "погашенные требования",
помимо случаев, предусмотренных ст.64 ГК (см. комментарий к ст.114 Закона),
включаются удовлетворенные требования кредиторов, а также требования кредиторов,
по которым достигнуто соглашение о прекращении соответствующих обязательств,
например, путем предоставления отступного (ст.409 ГК); новации обязательства
(ст.414 ГК) и иными способами, предусмотренными гл.26 ГК РФ.
2. Предусмотренное данной статьей определение понятия "погашенные требования"
используется не только применительно к процедуре внешнего управления, но и
к иным процедурам банкротства.

Статья 96. Порядок прекращения полномочий внешнего управляющего
1. Прекращение внешнего управления влечет прекращение полномочий внешнего
управляющего.
2. Если внешнее управление завершается заключением мирового соглашения
или погашением требований кредиторов, внешний управляющий продолжает исполнять
свои обязанности в пределах компетенции руководителя должника до момента назначения
(избрания) нового руководителя должника.
Полномочия иных органов управления должника и собственника имущества
должника - унитарного предприятия восстанавливаются.
3. Если арбитражным судом принято решение о признании должника банкротом
и об открытии конкурсного производства и конкурсным управляющим назначено
другое лицо, внешний управляющий продолжает исполнять свои обязанности до
момента передачи дел конкурсному управляющему.

Комментарий к статье 96

1. Пунктом 1 комментируемой статьи установлено общее правило, согласно
которому прекращение внешнего управления является основанием прекращения полномочий
внешнего управляющего.
2. Прекращение внешнего управления происходит в следующих случаях:
арбитражным судом принято решение о признании должника банкротом и об
открытии конкурсного производства;
арбитражным судом вынесено определение о прекращении производства по
делу о признании должника банкротом в связи с восстановлением его платежеспособности,
погашением требований кредиторов или заключением мирового соглашения.
3. В случаях прекращения производства по делу о признании должника банкротом
в связи с заключением мирового соглашения или погашением требований кредиторов
с момента вынесения арбитражным судом соответствующего определения внешний
управляющий продолжает исполнять свои обязанности в пределах компетенции руководителя
должника до момента назначения (избрания) нового руководителя должника, а
также восстанавливаются полномочия иных органов управления должника и собственника
имущества должника - унитарного предприятия.
Необходимо отметить, что с момента вынесения определения о прекращении
производства по делу о признании должника банкротом полномочия лица, ранее
назначенного в качестве внешнего управляющего, по распоряжению имуществом
должника ограничиваются рамками, установленными федеральными законами и учредительными
документами должника.
4. В случае, если арбитражным судом принято решение о признании должника
банкротом и об открытии конкурсного производства и конкурсным управляющим
назначено другое лицо, внешний управляющий продолжает исполнять свои обязанности
до момента передачи дел конкурсному управляющему.
Конкурсный управляющий назначается в порядке, установленном Законом о
банкротстве (см. комментарий к ст.99).

<<

стр. 6
(всего 10)

СОДЕРЖАНИЕ

>>