стр. 1
(всего 2)

СОДЕРЖАНИЕ

>>


Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"

Глава I. Общие положения (ст.ст. 1 - 10)
Глава II. Учреждение общества (ст.ст. 11 - 13)
Глава III. Уставный капитал общества. (ст.ст. 14 - 31)
Имущество общества
Глава IV. Управление в обществе (ст.ст. 32 - 50)
Глава V. Реорганизация и ликвидация общества (ст.ст. 51 - 58)
Глава VI. Заключительные положения (ст. 59)

Глава I. Общие положения

См. схему "Правовое положение обществ с ограниченной ответственностью"

Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом
1. Настоящий Федеральный закон определяет в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества.
2. Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами.

Об особенностях создания кредитных организаций см. Закон "О банках и банковской деятельности" в редакции от 3 февраля 1996 г.

Комментарий к статье 1.
1. Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон; комментируемый Закон) разработан в соответствии с ГК (п.3 ст.87 ГК) и применяется в сочетании с ним, а также с другими законодательными актами, дополняющими и развивающими положения Кодекса, создавая таким образом правовую основу формирования и деятельности указанных обществ. В п.1 ст.1 перечислены основные вопросы, регулируемые Законом: правовое положение общества с ограниченной ответственностью (далее - общество), права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества. При этом в Законе значительное внимание уделяется требованиям, предъявляемым к лицам, выступающим его учредителями; порядку принятия и содержанию учредительных документов; формированию уставного капитала общества; организации управления обществом и контроля за его деятельностью и др. Значительное место занимают нормы, определяющие права участников общества, способы их защиты, в том числе право на выход из общества (ст.26), преимущественное право участников на приобретение долей в уставном капитале, отчуждаемых другими участниками (ст.21). Предусмотрены меры, направленные на обеспечение экономической стабильности общества, охрану его интересов, устанавливающие, в частности, ограничения на распределение прибыли общества между его участниками в случаях, когда это может привести к негативным для него последствиям, в том числе к несостоятельности (ст.29 Закона); предусмотрена ответственность лиц, занимающих руководящие должности в органах управления общества, за вред (убытки), причиненный ему виновными действиями или бездействием этих лиц (ст.44 Закона), и др.
Нормы Закона опираются не только на те положения ГК, которые содержатся в статьях, непосредственно регулирующих принципы создания и деятельности рассматриваемых обществ (ст.87-94 ГК), но и на общие нормы о юридических лицах (ст.48-65 ГК), а также о хозяйственных обществах (ст.66-68 ГК).
Действие Закона распространяется как на ранее созданные общества, так и на образуемые после вступления его в силу. Закон регулирует также деятельность товариществ с ограниченной ответственностью (см. ст.13 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности"), которые согласно ст.6 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" с момента вступления в силу главы 4 Кодекса действуют в правовом режиме обществ с ограниченной ответственностью и должны привести свои учредительные документы в соответствие с нормами ГК в сроки, предусмотренные настоящим Законом (см. ст.59 комментируемого Закона). Кроме того, многие положения Закона применяются к обществам с дополнительной ответственностью. Как указано в п.З ст. 95 ГК, к ним применяются правила об обществе с ограниченной ответственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено названной статьей *.
Согласно п.2 ст.48 ГК участники общества с ограниченной ответственностью имеют в отношении него обязательственные права, но объем этих прав и способы их реализации существенно отличаются от обязательственных прав, связывающих акционеров и акционерное общество. Доли участников общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале могут быть (и бывают) различны. Они определяются в учредительных документах общества в процентах (или в виде дроби) к его общему размеру. При этом действительная стоимость доли соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной ее размеру (п.2 ст.14 Закона), и, следовательно, в любой момент может быть определена в денежном выражении. При выходе участника из общества с ограниченной ответственностью последнее обязано выплатить ему действительную стоимость его доли (или выдать имущество в натуре такой же стоимости - в порядке и в сроки, установленные Законом).
Акционер, как известно, не может заявлять обществу о своем выходе из него и требовать возврата (или иной компенсации) внесенных в счет оплаты акций средств. Выход из такого общества возможен лишь путем продажи акций или отчуждения их другим способом. (У акционера право на определенную долю в имуществе общества может появиться лишь при ликвидации его). Но акционер в то же время более свободен в отчуждении принадлежащих ему акций (особенно в открытом обществе), в получении доходов за счет курсовой разницы в их рыночной стоимости (при благоприятной ситуации на фондовом рынке) и т.д.
2. Действие комментируемого Закона распространяется на общества, создаваемые в любых сферах производственно-хозяйственной, коммерческой деятельности. Вместе с тем п.2 комментируемой статьи предусматривает, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются другими федеральными законами.
Наиболее разработана система специального регулирования порядка создания и деятельности банков и других кредитных организаций. Банковская деятельность регулируется Законом о банках и Законом о ЦБР. Законом о банках установлены требования, которые предъявляются к юридическим и физическим лицам, выступающим в качестве учредителей кредитных организаций (далее - банков), - прежде всего в отношении их экономической состоятельности и благонадежности; предусмотрено, что уставный капитал создаваемого банка должен быть не ниже минимального размера, определяемого Банком России (ст.11); ограничена правоспособность банков - им запрещается занятие производственной, торговой и страховой деятельностью (ст.5); установлен особый порядок регистрации банков и лицензирования их деятельности Банком России (ст.12-17 Закона о банках); определены контрольные функции Банка России в отношении коммерческих банков и ряд других специальных правил. Права Банка России по регулированию банковской деятельности и осуществлению контроля за коммерческими банками определены также Законом о ЦБР (см. ст.55-76). Ему предоставлены широкие полномочия по изданию нормативных актов, регулирующих деятельность коммерческих банков (в дополнение к названным законам и в установленных ими пределах). В числе нормативных актов Банка России, затрагивающих существенные вопросы правового регулирования банковских структур, можно назвать Инструкцию от 27 сентября 1996 г. N 49 "О порядке регистрации кредитных организаций и лицензировании банковской деятельности" (РГ. 1996. N 211, 220, 230); Положение об особенностях реорганизации банков в форме слияния и присоединения, утвержденное 30 декабря 1997 г. N 12-п (Экономика и жизнь. 1998. N 6), и др. В названных актах содержится немало норм, применимых к любым коммерческим банкам, в том числе действующим в виде обществ с ограниченной ответственностью.
Страховая деятельность регулируется Законом РФ от 27 ноября 1992 г. "Об организации страхового дела" (Ведомости РФ. 1993. N 2. Ст.56; СЗ РФ. 1998. N 1. Ст.4). Специальным законодательством ограничена правоспособность страховых организаций - они не могут заниматься производственной, торгово-посреднической и банковской деятельностью; предусматривается особый порядок лицензирования страховой деятельности; определены меры обеспечения финансовой устойчивости страховщиков. В целях гарантии своей платежеспособности страховщики обязаны, например, соблюдать нормативные соотношения между активами и принятыми ими на себя обязательствами (ст.27). Контрольные функции в отношении страховых организаций осуществляет федеральный орган исполнительной власти по надзору за страховой деятельностью, наделенный правом издавать нормативные акты, конкретизирующие нормы закона.
Действующий Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" (Ведомости РСФСР. 1991. N 29. Ст.1105) не содержит норм, определяющих особенности создания и правового положения обществ, действующих в инвестиционной сфере. Надо полагать, что они найдут отражение в новом законе об инвестициях, работа над которым ведется.
При создании обществ в инвестиционной сфере до принятия соответствующего закона следует руководствоваться действующими подзаконными актами, определяющими порядок лицензирования их деятельности, устанавливающими ограниченную правоспособность.
Нет пока федерального закона, определяющего особенности правового положения обществ, занятых в сфере сельскохозяйственного производства. К тем из них, которые были созданы на базе реорганизованных колхозов и совхозов, могут применяться соответствующие положения указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ, определяющие порядок образования и деятельности новых сельскохозяйственных структур. Это Указ Президента РФ от 27 декабря 1991 г. N 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР" (Ведомости РФ. 1992. N 1. Ст.53); постановление Правительства РФ от 29 декабря 1991 г. N 86 "О порядке реорганизации колхозов и совхозов" (СП РФ. 1992. N 1-2. Ст 9); Положение о реорганизации колхозов, совхозов и приватизации государственных сельскохозяйственных предприятий, утвержденное постановлением Правительства РФ от 4 сентября 1992 г. N 708 (СА РФ. 1992. N 12. Ст.93) и ряд других. Следует обратить внимание, что комментируемый Закон, указывая на возможность специального регулирования отдельных вопросов создания и деятельности обществ в области сельскохозяйственного производства, не называет при этом общества, занятые обслуживанием сельскохозяйственных производителей, строительством межхозяйственных организаций, переработкой отдельных видов сельскохозяйственной продукции, как это предусмотрено п.4 ст.5 Закона об акционерных обществах. Исходя из этого, общества с ограниченной ответственностью, не осуществляющие непосредственно сельскохозяйственную деятельность, а обслуживающие сельскохозяйственных производителей, должны руководствоваться данным Законом без каких-либо изъятий.
В п.2 ст.2 Закона назван ограниченный круг вопросов, которые могут быть урегулированы в специальных федеральных законах, - особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ, действующих в определенных сферах. Следовательно, во всем остальном и эти общества должны руководствоваться общими нормами Закона, в том числе определяющими способы защиты прав акционеров и интересов общества.
3. Общество, как любое юридическое лицо, считается созданным с момента его государственной регистрации. Порядок ее проведения должен быть установлен федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц (ст.51 ГК). До принятия и введения в действие такого закона применяется ранее установленный порядок (см. ст.8 Закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Он определен ст.34 и 35 Закона "О предприятиях и предпринимательской деятельности", которые пока сохраняют силу, а также Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Общества, создаваемые в банковской, страховой и инвестиционной сферах, регистрируются в порядке, предусмотренном специальным законодательством. (Подробнее об этом см. комментарий к ст.13 Закона.)
Общество создается без ограничения срока его деятельности, если иное не предусмотрено уставом общества.
4. Для осуществления деятельности обществу необходимо наличие банковского счета (счетов). Закон предусматривает право общества открывать счета как на территории Российской Федерации, так и за ее пределами. Обслуживаются юридические лица, в том числе хозяйственные общества, на территории Российской Федерации, как правило, коммерческими банками. При открытии счета между обществом (клиентом) и банком оформляется договор банковского счета (см. ст.845-859 ГК), которым определяются права и обязанности сторон, порядок распоряжения денежными средствами, находящимися на счете, совершения банком операций по счету и т.д. Детальная регламентация порядка открытия счетов дается в подзаконных нормативных актах. (До настоящего времени сохраняет силу Инструкция Госбанка СССР от 30 октября 1986 г. N 28 "О расчетных, текущих и бюджетных счетах в учреждениях Госбанка СССР".)
Счета в иностранных банках могут открываться российскими юридическими лицами с разрешения Банка России.
5. Общество должно иметь печать. В п.5 ст.2 определены данные, которые следует отражать в ней: полное фирменное наименование общества на русском языке и место нахождения общества. Эта норма является императивной, и отступать от нее общество не вправе. Вместе с тем печать может содержать его фирменное наименование на любом языке народов Российской Федерации и иностранном языке. Вопрос о необходимости этих обозначений решается обществом факультативно.
Общество вправе также иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, зарегистрированный в установленном порядке товарный знак. Порядок регистрации, использования и охраны товарных знаков определен Законом РФ от 23 сентября 1992 г. "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (Ведомости РФ. 1992. N 42. Ст.2322).

Статья 2. Основные положения об обществах с ограниченной ответственностью
1. Обществом с ограниченной ответственностью (далее - общество) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Участники общества, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества.
2. Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности предусмотрено требование осуществлять такую деятельность как исключительную, общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) вправе осуществлять только виды деятельности, предусмотренные специальным разрешением (лицензией), и сопутствующие виды деятельности.
3. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.
4. Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами.
5. Общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Печать общества может содержать также фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) иностранном языке.
Общество вправе иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации.

Комментарий к статье 2.
1. В п.1 ст.2 дано определение общества с ограниченной ответственностью, совпадающее с содержащимся в п.1 ст.81 ГК. В нем указаны основные признаки общества с ограниченной ответственностью. Вместе с тем ряд положений, дополняющих правовую характеристику рассматриваемого общества, содержится в других нормах ГК и Закона. Назовем главные черты общества, позволяющие выделить его в самостоятельную организационно-правовую форму юридического лица и отражающие его правовое положение:
1) общество с ограниченной ответственностью является одной из разновидностей хозяйственных обществ, создаваемых, как правило, путем объединения капиталов отдельных юридических и физических лиц учредителей (участников) в целях осуществления предпринимательской деятельности. Общество является коммерческой организацией, то есть такой, деятельность которой ориентирована на получение прибыли (см. ст.50, 66 ГК);
2) общество может быть учреждено одним или несколькими лицами. При этом, однако, число его учредителей не может быть более пятидесяти предельного числа участников, установленного п.3 ст.7 Закона. Кроме того, общество не может иметь в качестве единственного учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п.2 ст.88 ГК, п.2 ст.7 Закона);
3) уставный капитал общества, формируемый за счет вкладов его учредителей (участников), разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Размеры долей, принадлежащих каждому участнику, фиксируются в учредительном договоре и в уставе общества;
4) общество с ограниченной ответственностью не вправе выпускать акции (п.7 ст.66 ГК). Права участника по отношению к обществу определяются его учредительными документами с учетом размера внесенного вклада в соответствии с нормами ГК и Закона;
5) участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Это универсальное положение; оно определяет принципы взаимоотношений в хозяйственных обществах, включая акционерные, кроме обществ с дополнительной ответственностью (см. ст.95 ГК).
Закон в то же время предусматривает, что участники, внесшие вклады в уставный капитал общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада. Данная норма основана на обязанности участников полностью оплачивать свой вклад в срок, определенный учредительными документами общества, но не позднее года с момента его создания (п.1 ст.16 Закона). Поэтому ответственность акционера по обязательствам общества в пределах неоплаченной им части своей доли в уставном капитале является по существу его ответственностью за свой долг (уставный капитал рассматривается как минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов общества, - ст.14 Закона). При солидарной ответственности кредитор вправе требовать погашения долга от всех должников совместно либо от каждого из них в отдельности (ст.323 ГК). К участникам общества кредиторы могут предъявлять требования лишь в части не оплаченной каждым из них доли;
6) общество с ограниченной ответственностью, хотя и основано на объединении капиталов (как любое хозяйственное общество) и не предусматривает обязательного участия лиц, создающих его, в производственно-хозяйственной, коммерческой деятельности общества, предполагает, вместе с тем, установление более тесных корпоративных и экономических связей между его участниками и обществом, чем, скажем, в акционерном, что проявляется в: особом порядке вступления в общество с ограниченной ответственностью; допускаемом Законом ограничении принятия в его состав новых лиц; возможности выкупа обществом доли, принадлежащей участнику; праве участника на выход из общества с выплатой ему действительной стоимости его доли и ряде других, характерных именно для этих структур особенностей. В то же время общества с ограниченной ответственностью довольно близки с закрытыми акционерными обществами. Причем в комментируемом Законе учтены некоторые вопросы, необходимость решения которых выявилась в практике применения Закона об акционерных обществах.
2. В п.2 комментируемой статьи закреплены основные положения (признаки), необходимые для приобретения обществом статуса юридического лица:
а) общество с ограниченной ответственностью имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на самостоятельном балансе. Источником формирования его являются, как уже отмечалось, средства, вносимые учредителями (участниками) общества в качестве вклада в уставный капитал, а также имущество, приобретенное по другим основаниям, предусмотренным законом, - в результате производственно-хозяйственной, коммерческой деятельности и т.д. (ст.218-219 ГК).
В качестве вкладов в имущество хозяйственного общества в соответствии со ст.48 и п.2 ст.213 ГК могут вноситься денежные средства и другие материальные ценности, а также имущественные либо иные права, имеющие денежную оценку. Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ в Постановлении Пленумов N 6/8 разъяснили, что в качестве вклада не может быть передан непосредственно объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу ЭВМ, и т.п.) или "ноу-хау", но право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, может быть принято как вклад (п.17).
Обществу вместе с тем могут принадлежать созданные им в процессе своей деятельности объекты интеллектуальной собственности - право на промышленные образцы, определенные технологии, товарный знак и др.;
б) общество может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права. Это проявляется в реализации правомочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом для удовлетворения собственных потребностей, ведения производственно-хозяйственной деятельности, в благотворительных и иных целях. Общество может совершать сделки по отчуждению собственного имущества и приобретению нового (договоры купли-продажи, мены, дарения); передаче своего имущества в аренду или во временное пользование (по договору ссуды); передавать его в залог, вносить в качестве вклада в уставный капитал иных хозяйственных обществ и т.д.
Указанные права реализуются обществом свободно, за исключением случаев, когда действуют законодательные ограничения. Так, ст.575 ГК не допускает дарение коммерческими организациями имущества друг другу и служащим государственных органов и органов муниципальных образований в связи с исполнением ими своих обязанностей (исключения составляют обычные подарки небольшой стоимости). Статья 690 ГК запрещает коммерческим организациям передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся учредителем, участником данной организации, а также ее директором, членом коллегиального органа управления или контроля. Сделки, совершенные с нарушением указанных ограничений, являются ничтожными в силу ст.168 ГК.
Общество несет обязанности, связанные с осуществлением им прав собственника, - заботы по содержанию принадлежащего ему имущества (ст.209, 210 ГК), с выполнением обязательств по договорам и другим сделкам и пр. При этом свои права оно должно осуществлять без нарушения прав и законных интересов других лиц (ст.10 ГК);
в) еще одним признаком юридического лица является право быть истцом и ответчиком в суде. Право на судебную защиту предусмотрено ст.11 ГК. Порядок выступления в суде в качестве истца и ответчика определяется Арбитражным и Гражданским процессуальными кодексами (см. АПК И ГПК).
Являясь коммерческой организацией, общество в соответствии со ст.49 ГК и п.2 комментируемой статьи обладает общей правоспособностью, то есть может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. В комментируемой статье наряду с этим отмечается, что деятельность общества не должна противоречить предмету и целям, определенно ограниченным в уставе общества. Такие ограничения могут устанавливаться в уставе по решению либо учредителей (при создании общества), либо общего собрания участников (путем внесения изменений и дополнений в устав), исходя из целей, для реализации которых создается данное общество. Необходимо при этом, чтобы соответствующие ограничения видов деятельности были четко отражены в уставе - путем указания в нем исчерпывающего (законченного) перечня либо включения в устав оговорки, которая запрещает определенные виды деятельности, и т.д. (см. п.18 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8). Совершение обществом сделок в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, является основанием для признания судом их недействительными по иску этого общества, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего надзор за деятельностью данного юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности (ст.173 ГК). Совершение сделок в связи с занятием запрещенной законом деятельностью или с другими нарушениями закона и иных правовых актов влечет признание их ничтожными на основании ст.168 ГК.
Отдельными видами деятельности, перечень которых должен определяться федеральным законом, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). До принятия закона о лицензировании действуют правила, установленные постановлением Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. N 1418 "О лицензировании отдельных видов деятельности" (СЗ РФ. 1995. N 1. Ст. 69). Им определены перечень лицензируемых видов деятельности, органы, уполномоченные осуществлять лицензирование, порядок оформления и выдачи лицензий. Банковская, страховая и инвестиционная деятельность лицензируется в соответствии с правилами, установленными специальным законодательством (см. комментарий к п.2 ст.1 Закона).
В лицензии указывается вид деятельности, занятие которой разрешается, и, как правило, срок ее действия. На осуществление деятельности определенными специализированными организациями, например банками, лицензии выдаются без ограничения сроков (см. ст.13 Закона о банках). Лицензия не может передаваться другим лицам.
В тех случаях, когда лицензия выдается на занятие какой-либо деятельностью как исключительной, общество не вправе в период ее действия заниматься иной деятельностью. Нарушение указанного правила является основанием для признания сделок, выходящих за пределы специальной правоспособности данного юридического лица, недействительными.
В законодательстве указаны случаи, когда возможен отказ в выдаче лицензии, приостановление ее действия или аннулирование (см. ст.16 Закона о банках, пп.4 и 9 Порядка ведения лицензионной деятельности, утвержденного постановлением Правительства РФ от 24 декабря 1994 г. N 1418). Перечень оснований отказа в выдаче лицензии, приостановления ее действия или аннулирования является исчерпывающим. Необоснованный отказ (приостановление, аннулирование лицензии) может быть обжалован в арбитражный суд в порядке ст.22 АПК.
Поскольку общество с ограниченной ответственностью обладает общей правоспособностью, - кроме случаев, отмеченных выше, - ему не может быть отказано в выдаче лицензии со ссылкой на то, что соответствующий вид деятельности не назван в его уставе. (При общей правоспособности нет необходимости перечислять в учредительных документах все виды деятельности, которыми может заниматься юридическое лицо.) В случае отказа в выдаче ее по такому мотиву (из-за отсутствия в уставе указаний по поводу осуществления определенной деятельности) общество вправе обжаловать отказ в судебном порядке как неправомерный (см. абз.2 п.18 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).
Сделка, совершенная обществом при отсутствии лицензии (по истечении срока ее действия), может быть оспорена и признана недействительной (ст.173 ГК).
Занятие подлежащей лицензированию деятельностью без соответствующего разрешения (лицензии), а также деятельностью, запрещенной законом, либо с неоднократными или грубыми нарушениями законодательства является в соответствии с п.2 ст.61 ГК основанием для предъявления в арбитражный суд иска о ликвидации юридического лица (см. также ст.13 Закона о банках). С такими исками вправе обращаться органы прокуратуры, налоговые органы, в отношении коммерческих банков - Банк России, а также орган, осуществляющий государственную регистрацию общества (см. п.3 ст.61; ст.59 Закона; информационное письмо ВАС РФ от 5 декабря 1997 г. N 23 - Вестник ВАС РФ. 1998. N 2. ст.64).

Статья 3. Ответственность общества
1. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
2. Общество не отвечает по обязательствам своих участников.
3. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
4. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не несет ответственности по обязательствам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований.

Комментарий к статье 3.
1. Положение п.1 комментируемой статьи о том, что общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, соответствует п.1 ст.56 ГК об ответственности юридических лиц. Следует подчеркнуть, что ответственность рассматриваемых обществ ничуть не меньше, чем других коммерческих организаций, а определение "с ограниченной ответственностью" несет другую смысловую нагрузку. Оно означает, что участники такого общества не отвечают по его долгам принадлежащим им имуществом (за исключением одного случая), их риск, как уже отмечалось, ограничивается размерами (стоимостью) внесенных вкладов в уставный капитал общества. Это отличает положение участников общества с ограниченной ответственностью от положения участников полных товариществ (см. п.2 ст.75 ГК), обществ с дополнительной ответственностью (см. п.1 ст.95 ГК) и производственных кооперативов (см. п.2 ст.107 ГК), которые при определенных условиях несут субсидиарную ответственность по обязательствам юридического лица, участниками (членами) которого они являются.
Имущество общества с ограниченной ответственностью, на которое может быть обращено взыскание по его обязательствам, включает в себя денежные средства, принадлежащие ему ценные бумаги (например, облигации) и другие оборотные средства (в том числе запасы сырья, материалов, готовые изделия и т.д., на которые может быть обращено взыскание при недостаточности у общества денежных средств), а также основные фонды, включая объекты недвижимости. В состав имущества входят, как уже говорилось, денежные средства и иные материальные ценности, вносимые участниками в счет оплаты своей доли в уставном капитале общества. Они также становятся собственностью общества (п.1 ст.66 ГК), а поэтому и на них обращается взыскание по его долгам. Есть лишь одно исключение; оно связано с теми случаями, когда в качестве вклада (доли) в уставный капитал общества передается не вещь как таковая, а лишь право пользования ею в течение определенного срока (например, право пользования принадлежащим участнику помещением). На нее не может быть обращено взыскание по долгам общества (путем отчуждения ее для покрытия указанных долгов), поскольку данная вещь продолжает оставаться собственностью лица, предоставившего ее в пользование. (См. п.17 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8.)
Состав имущества, на которое может быть обращено взыскание по обязательствам общества, определяется на основе его баланса. При обращении взыскания на недвижимость принадлежность конкретного объекта обществу определяется также данными государственной регистрации (см. ст. 131 ГК, Федеральный закон от 21 июля 1997 г. "О государственной регистрации недвижимого имущества и сделок с ним" - СЗ РФ. 1997. N 30. ст.3594).
Обращение взыскания производится в порядке, установленном Законом об исполнительном производстве.
2. Общество не отвечает по обязательствам своих участников. Это закрепленное в комментируемом Законе правило вытекает из общих принципов разграничения гражданско-правовой ответственности - каждый субъект гражданско-правовых отношений самостоятельно отвечает по своим обязательствам.
3. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает изъятие из общего правила о том, что участники общества не несут ответственности по его долгам. В нем речь идет о случаях наступления несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или иных лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания либо иным образом определять его действия. При недостаточности у общества имущества для погашения своих долгов на них может быть возложена субсидиарная, то есть дополнительная, ответственность (в порядке, предусмотренном ст.399 ГК). Взыскание на имущество указанных лиц может быть обращено в той части, в которой долги не покрываются за счет собственного имущества общества с ограниченной ответственностью. К числу лиц, названных в этом пункте, относятся участники, а также иные лица, входящие в органы управления общества и наделенные соответствующими полномочиями, а также участники, владеющие значительной долей в уставном капитале и имеющие в силу этого возможность оказывать решающее влияние на принятие решений общим собранием. Вопрос о наличии вины конкретного лица в доведении общества до несостоятельности (банкротства) решается в соответствии со ст.401 ГК, где даны критерии определения ее. За убытки, возникшие в результате допустимого предпринимательского риска, лица, принимавшие соответствующее решение, не отвечают.
4. В п.4 воспроизводится общее положение гражданского законодательства, согласно которому государство и его органы не несут ответственности по обязательствам юридических лиц (кроме предусмотренных законодательством случаев ответственности по обязательствам казенных предприятий и государственных учреждений - ст.115, 120 ГК), а юридические лица не отвечают по обязательствам государства и его органов, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований.

Статья 4. Фирменное наименование общества и его место нахождения
1. Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.
Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО.
Фирменное наименование общества на русском языке не может содержать иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.
2. Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Учредительными документами общества может быть установлено, что местом нахождения общества является место постоянного нахождения его органов управления или основное место его деятельности.
3. Общество должно иметь почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь, и обязано уведомлять органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, об изменении своего почтового адреса.

Комментарий к статье 4.
1. В соответствии с п.4 ст.54 ГК юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Закон предусматривает, что общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, то есть государственном языке Российской Федерации. Оно может также воспользоваться соответствующим наименованием (полным и сокращенным) на языках народов Российской Федерации и иностранных языках. Этот вопрос решается по усмотрению общества.
В полном наименовании общества должны содержаться слова, указывающие на его организационно-правовую форму, - "общество с ограниченной ответственностью", а также название общества, индивидуализирующее его. Например, Общество с ограниченной ответственностью "Квант". В сокращенном наименовании может использоваться аббревиатура "ООО". Закон запрещает включать в фирменное наименование общества на русском языке иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков (например, "Лтд", "Гмбх"), если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.
Общество выбирает фирменное наименование самостоятельно, но с соблюдением определенных правил и некоторых ограничений: а) оно не может использовать наименование, под которым зарегистрировано другое юридическое лицо (той же организационно-правовой формы); 6) в наименовании некоторых коммерческих организаций, осуществляющих специализированные виды деятельности, должны содержаться слова, свидетельствующие о принадлежности к этим организациям, например "банк" (см. ст.7 Закона о банках). Вместе с тем организации, занимающиеся иными видами деятельности, не вправе использовать эти слова в своих наименованиях. Так, в ст.7 Закона о банках говорится, что "ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций"; в) в соответствии с постановлением Верховного Совета РФ от 14 февраля 1992 г. "О порядке использования наименований "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур" (Ведомости РФ. 1992. N 10. Ст. 470) указанные наименования могут использоваться лишь с согласия Правительства РФ и в установленном им порядке.
Фирменное наименование общества регистрируется путем включения общества под ним в государственный реестр юридических лиц (о регистрации общества см. ст.13 Закона и комментарий к ней). Зарегистрированное фирменное наименование относится к исключительным правам общества и защищается в установленном законом порядке. Если это наименование неправомерно используется другим лицом, общество вправе на основании п.1 ст.54 ГК потребовать прекратить его использование и возместить причиненные этим убытки.
Убытки могут составить потери общества, вызванные недобросовестным использованием его наименования, подрывом вследствие этого деловой репутации общества и т.д. Соответствующие иски предъявляются в судебно-арбитражном порядке.
2. Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Это положение п.2 комментируемой статьи воспроизводит п.2 ст.54 ГК, где, однако, сказано, что в учредительных документах юридического лица может быть в соответствии с законом установлено иное. Комментируемая норма (которая в данном случае и является таким законом, т.е. разрешает установить иное) предусматривает, что учредительными документами общества его место нахождения может быть определено местом постоянного нахождения его органов управления или основным местом деятельности.
Четкое указание места нахождения общества важно для решения ряда правовых вопросов, возникающих в его деятельности, в частности для определения места исполнения обязательств, когда оно не указано в договоре или в правовом акте (см. ст.316 ГК), установления территориальной подсудности споров с участием общества (см. ст.25 АПК) и др.
В Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 по поводу применения п.2 ст.54 ГК дано следующее разъяснение: "Порядок регистрации юридических лиц, в том числе определения места регистрации, должен быть установлен законом о регистрации юридических лиц (п.1 ст.51 ГК). Учитывая, что в соответствии со статьей 8 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" впредь до введения закона о регистрации юридических лиц применяется действующий порядок регистрации юридических лиц, при разрешении споров следует исходить из того, что местом нахождения юридического лица является место нахождения его органов".
3. Общество должно иметь почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь, и обязано уведомлять органы государственной регистрации юридических лиц об изменении своего адреса. Об этом необходимо также извещать контрагентов по договорам и других лиц, с которыми у общества имеются деловые отношения, судебные и арбитражные органы, если адрес общества изменился, когда спор с участием данного общества находится на рассмотрении в одном из этих органов. Отрицательные последствия невыполнения такой обязанности будет нести общество, например, оно не вправе будет заявлять претензии по поводу неполучения корреспонденции, направленной ему по ранее известному адресу.

Статья 5. Филиалы и представительства общества
1. Общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
Создание обществом филиалов и открытие представительств на территории Российской Федерации осуществляются с соблюдением требований настоящего Федерального закона и иных федеральных законов, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.
2. Филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
3. Представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.
4. Филиал и представительство общества не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений. Филиал и представительство наделяются имуществом создавшим их обществом.
Руководители филиалов и представительств общества назначаются обществом и действуют на основании его доверенности.
Филиалы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество.
5. Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах представляются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Комментарий к статье 5.
1. Право юридических лиц создавать филиалы и представительства предусмотрено ст.55 ГК. Пункт 1 комментируемой статьи Закона устанавливает, что создание филиалов и открытие представительств обществ с ограниченной ответственностью осуществляется по решению общего собрания, причем принятому большинством, составляющим не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа не предусмотрена уставом общества. Следует обратить внимание на то, что речь идет о квалифицированном большинстве голосов именно участников общества, а не лиц, присутствующих на данном собрании.
Создание филиалов и представительств дает возможность обществу расширить сферу своей деятельности, представительство и защиту его интересов в различных регионах. Филиалы и представительства могут создаваться (открываться) как в России, так и на территории других государств. На территории Российской Федерации они открываются в соответствии с российским законодательством (федеральными законами), а за пределами России - в соответствии с российскими законами и законодательством государства, на территории которого создается филиал или открывается представительство, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.
2. Различия между филиалами и представительствами - в характере и объеме выполняемых ими функций. Филиал может выполнять все или часть функций общества, что должно быть указано в положении о нем, а также осуществлять представительские обязанности. В соответствии с Законом о банках, например, филиал банка производит от его имени все или часть операций, предусмотренных лицензией, выданной банку (ст.22). Не требуется получения филиалами лицензий и в других случаях осуществления лицензируемой деятельности: они вправе заниматься ею на основании разрешения, выданного создавшему филиал обществу.
Задачи представительств скромнее. Они лишь представляют общество и защищают его интересы. Сюда входит наряду с прочим совершение от имени общества (по его доверенности) сделок и других юридически значимых действий.
Несмотря на отмеченные различия, у филиалов и представительств имеется много общего - в условиях и порядке создания, правовом положении, руководстве их деятельностью и др. Общее сводится к следующему:
а) и филиалы, и представительства создаются как обособленные подразделения общества с ограниченной ответственностью; они не пользуются правами юридического лица и действуют на основании положений, утвержденных обществом (ст.55 ГК);
б) филиалы и представительства создаются вне места нахождения общества, причем, как отмечалось, могут открываться как в пределах Российской Федерации, так и в других государствах;
в) общество наделяет филиалы и представительства частью своего имущества. Оно учитывается на их отдельных балансах и на балансе общества. Оставаясь собственником имущества, общество с ограниченной ответственностью может изымать его у филиалов и представительств;
г) не являясь юридическими лицами, филиалы и представительства действуют от имени юридического лица. При этом конкретные сделки от имени общества подписывают соответственно руководители филиалов и представительств;
д) руководители филиалов и представительств назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выданной им. Доверенность должна оформляться с соблюдением требований ст.185 ГК - быть подписанной руководителем общества или иным лицом, уполномоченным на это его уставом; содержать все необходимые данные, включая дату ее выдачи, при отсутствии которой доверенность признается недействительной; доверенность должна быть скреплена печатью общества;
е) ответственность за действия филиала или представительства (включая обязательства, принятые от имени общества) несет общество, так же как за действия любого другого подразделения либо за действия своих работников; в то же время на имущество, переданное филиалам и представительствам, может обращаться взыскание по долгам общества.
Сведения о создаваемых филиалах и представительствах должны содержаться в уставе общества. При упразднении филиала или представительства либо создании нового в устав вносятся соответствующие изменения. О них сообщается органу, осуществляющему регистрацию юридических лиц, в уведомительном порядке, т.е. этот вопрос решается юридическим лицом самостоятельно, без каких-либо согласований, а направление сведений носит информационный характер. Для третьих лиц указанные изменения вступают в силу с момента уведомления о них органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц. До этого момента лицо, имеющее определенные отношения с филиалом или представительством, может в своих действиях исходить из того, что эти структуры существуют.
Учитывая специфику банковской деятельности, Закон о банках предусматривает, что филиалы и представительства коммерческих банков могут открываться с уведомлением об этом Банка России, которому одновременно сообщается: почтовый адрес филиала (представительства), его полномочия и функции, сведения о руководителях, масштабы и характер планируемых операций, а также представляются оттиск его печати и образцы подписей. Филиалы банков с иностранными инвестициями на территории Российской Федерации регистрируются Банком России в установленном им порядке (ст.22 Закона).
На практике встречаются случаи, когда руководители филиалов, имеющие полномочия на заключение договоров от имени юридического лица, заключают их от имени филиала. Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ, касаясь подобной ситуации, в Постановлении Пленумов N 6/8 дали следующее разъяснение: "При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать заключенными от имени юридического лица" (п.20)**. В Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 подчеркивается, кроме того, необходимость учитывать, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть подтверждены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки (абз.2 п.20). Это разъяснение, опирающееся на нормы нового ГК, исключает прежний подход, когда для признания наличия у руководителя филиала (представительства) полномочий было достаточно, чтобы об этом указывалось в положении о филиале (ином обособленном подразделении).
В законодательстве имеется еще одно важное положение, учитывающее специфику деятельности филиалов и представительств. В соответствии с п.2 ст.25 АПК иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения данного подразделения ***, но стороной по делу и в этих случаях является юридическое лицо (общество).

Статья 6. Дочерние и зависимые общества
1. Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица, созданные на территории Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое хозяйственное общество, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.
2. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
3. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества).
Основное хозяйственное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества) последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам.
Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.
4. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала первого общества.
Общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или более двадцати процентов уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

Комментарий к статье 6.

См. схему "Дочерние и зависимые общества"

1. Создание дочерних и зависимых обществ (участие в них) дает основному ("материнскому") обществу еще одну возможность расширить свою предпринимательскую деятельность, в том числе за счет активного влияния на деятельность создаваемых структур и принимаемые ими решения. Дочерние и зависимые общества в отличие от филиалов являются самостоятельными юридическими лицами. С этим связан ряд других особенностей:
а) они могут создаваться в любом месте, в том числе там, где находится основное общество (что исключается для филиалов);
б) поскольку дочерние и зависимые общества являются юридическими лицами, они создаются в соответствии с законодательством, определяющим порядок образования юридических лиц в данной стране: при учреждении общества в России - законодательством Российской Федерации; при создании за ее пределами - в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого будет находиться общество, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации, подлежащим применению в этом случае;
в) отношения между основным и дочерним либо зависимым обществом строятся не по принципу подчиненности, а носят экономико-правовой характер, связанный, как правило, с владением основным обществом достаточно значительной долей уставного капитала дочернего или зависимого общества;
г) в Законе не названа организационно-правовая форма дочерних и зависимых обществ, а потому следует сделать вывод о возможности создания их в форме любого хозяйственного общества, как с ограниченной либо дополнительной ответственностью, так и акционерного общества открытого или закрытого типа.
2. Определение дочернего общества, данное в п.2 ст.6 Закона, совпадает с определением, содержащимся в ст.105 ГК. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Наиболее распространенным вариантом, при котором складывается зависимость обществ по принципу "основное - дочернее", является преобладающее участие основного общества в капитале дочернего, однако комментируемый Закон не устанавливает тот минимум участия в капитале, который является обязательным для соответствующих отношений. Более того, Закон допускает указанную зависимость и по другим основаниям, в частности - в силу заключенного договора, дающего основному обществу возможность оказывать определяющее воздействие на решения, принимаемые дочерним.
Например, в лицензионном договоре может быть предусмотрено, что лицензиат, выпускающий продукцию на основе предоставленного ему лицензиаром права пользования определенной технологией (другим объектом интеллектуальной собственности), обязуется в течение какого-то времени заключать сделки по ее реализации только по согласованию с лицензиаром. В силу этого договора у лицензиара появляется право давать обязательные для другой стороны указания и в соответствующих рамках между обществом возникают отношения по схеме "основного" и "дочернего".
3. Дочернее общество, являясь самостоятельным юридическим лицом, имеющим собственное обособленное имущество, не отвечает по долгам основного.
Вместе с тем основное общество может нести ответственность по долгам дочернего в случаях и порядке, определяемых Законом, в том числе по искам участников дочернего общества.
Первый случай. Основное общество, которое имеет право давать дочернему обязательные указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Данная норма не противоречит общим принципам самостоятельной ответственности юридических лиц, поскольку солидарная ответственность основного общества по сделкам, заключенным дочерним, наступает лишь в случае, если они совершены по его указанию. Основное общество признается, таким образом, ответственным за правильность (или неправильность) своих указаний. По другим сделкам, совершенным дочерним обществом самостоятельно, основное не отвечает.
Второй случай связан с последствиями признания дочернего общества несостоятельным (банкротом) по вине основного общества (см. ст.105 ГК). В этой ситуации основное общество несет субсидиарную ответственность по долгам дочернего, т.е. обязано участвовать в погашении его долгов в той части, в которой требования кредиторов не могут быть удовлетворены за счет имущества дочернего общества. В отличие от Закона об акционерных обществах комментируемый Закон не содержит пояснений относительно того, что следует понимать под виной основного общества. (Кстати, ст.6 Закона об акционерных обществах в этой части не вполне согласуется со ст.105 ГК.) При определении вины в этом случае, как и в других, связанных с применением гражданско-правовой ответственности, необходимо исходить из критериев, содержащихся в ст.401 ГК.
Пункт 3 ст.6 Закона предусматривает, кроме того, право участников дочернего общества предъявлять к основному требования о возмещении убытков, причиненных по его вине дочернему. Такие требования могут предъявляться в судебном порядке, при этом истцом будет выступать дочернее общество.
4. В соответствии со ст.106 ГК и п.4 комментируемой статьи общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более 20% уставного капитала первого. Преобладающее общество не имеет тех прав, какими пользуется основное общество в отношении дочернего. Его возможности определяются тем, что, владея соответствующей долей в уставном капитале другого хозяйственного общества, оно может влиять на принятие решений зависимого общества, но не вправе давать ему обязательные указания.
Приобретение одним обществом значительной доли (пакета акций) в уставном капитале другого (более 20%) привлекает внимание прежде всего с позиций контроля за соблюдением антимонопольного законодательства. Закон о конкуренции устанавливает, что приобретение такой доли допускается с предварительного согласия антимонопольного органа (ст.18).
Закон обязывает общество, которое приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала другого общества, незамедлительно поместить сведения об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц.

Статья 7. Участники общества
1. Участниками общества могут быть граждане и юридические лица.
Федеральным законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в обществах.
2. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом.
Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.
Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Положения настоящего Федерального закона распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку настоящим Федеральным законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.
3. Число участников общества не должно быть более пятидесяти.
В случае, если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

Комментарий к статье 7.
1. Комментируемая статья определяет круг лиц, которые могут быть участниками обществ с ограниченной ответственностью. Возможность участия в таких обществах непосредственно связана с объемом правоспособности и полномочиями по распоряжению имуществом, которыми обладает тот или иной субъект гражданских правоотношений. В силу этого не вправе участвовать в обществах с ограниченной ответственностью государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не будет установлено федеральным законом. Другие финансируемые собственником учреждения согласно п.4 ст.66 ГК могут участвовать в обществах только с разрешения собственника. Однако отдельным видам учреждений, в частности государственным учреждениям культуры и образовательным учреждениям, право на участие в обществах прямо предоставлено специальными законами (например, Закон РФ от 10 июля 1992 г. "Об образовании" - Ведомости РФ. 1992. N 30. ст.1797). Можно также полагать, что в силу положений ст.298 ГК учреждения могут участвовать в обществах, приобретая доли в их уставном капитале за счет доходов, полученных вне сметы, если право осуществления приносящей такие доходы деятельности предоставлено их учредительными документами. Казенные предприятия, по смыслу ст.297 ГК, могут участвовать в обществах только с согласия собственника их имущества.
2. Закон ограничивает число участников общества с ограниченной ответственностью, как это было сделано ранее для закрытых акционерных обществ Законом об акционерных обществах. Общества, число участников которых на 1 марта 1998 г. уже превышало установленный предел, получили определенную льготу: согласно ст.59 они могут быть преобразованы не только в открытое акционерное общество или производственный кооператив, но и в закрытое акционерное общество, к которому в этом случае не будут применяться установленные Законом об акционерных обществах ограничения численности участников.

Статья 8. Права участников общества
1. Участники общества вправе:
участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;
получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;
принимать участие в распределении прибыли;
продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества;
в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;
получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Участники общества имеют также другие права, предусмотренные настоящим Федеральным законом.
2. Помимо прав, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Дополнительные права, предоставленные определенному участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.
Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются.

Комментарий к статье 8.
1. В статье дается общий перечень прав участников обществ с ограниченной ответственностью, который является традиционным и основывается на положениях п.1 ст.67 ГК, применяемых ко всем хозяйственным товариществам и обществам. К специфическим правам участника общества с ограниченной ответственностью относится, в частности, право свободного выхода, содержание которого раскрывается в ст.26 Закона (см. комментарий к ней). Среди прав, не поименованных в перечне, важнейшим можно назвать право предъявлять в интересах общества иски в случаях, указанных в ст.6, 44, 45 и 46, а также право обжаловать в суде решения органов управления обществом в соответствии со ст.43 (см. комментарий к названным статьям).
2. Набор прав участников общества, прямо предусмотренных Законом, является минимальным и не может быть уменьшен или ограничен учредительными документами общества. Напротив, устав общества может предусматривать и другие, так называемые дополнительные права его участников. Эти дополнительные права имеют две существенные особенности. Во-первых, они носят персональный характер, то есть ассоциируются не с долей в уставном капитале, а лично с участниками. Соответственно, при переходе доли или ее части к другому лицу дополнительные права, которые имел прежний обладатель доли (части доли), к новому не переходят. Он может получить такие права лишь по единогласному решению общего собрания участников. Во-вторых, возможно предоставление дополнительных прав не всем, а лишь некоторым участникам. В результате объем прав участников общества может существенно различаться. По сути, п.2 комментируемой статьи легализует не дополнительные права, а возможность наделять различных участников общества с ограниченной ответственностью неодинаковым объемом прав, перечисленных в п.1. С одной стороны, такое решение создает необходимую гибкость регулирования, а с другой - может привести и к негативным последствиям, закладывая основу для предоставления отдельным участникам общества необоснованных привилегий.
3. Закон не определяет характера дополнительных прав, которые могут предоставляться участникам. На практике наиболее существенными являются преимущества при голосовании либо при распределении полученной обществом прибыли или ликвидационного остатка. Ввиду этого отсутствие в Законе ограничений на предоставление дополнительных прав может привести к ситуации, когда участник, сделавший наименьший вклад, получит в обществе абсолютную власть, хотя это и маловероятно.

Статья 9. Обязанности участников общества
1. Участники общества обязаны:
вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;
не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.
Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные настоящим Федеральным законом.
2. Помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.
Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Комментарий к статье 9.
1. Подобно тому, как в ст.8 устанавливаются основные права участников общества с ограниченной ответственностью, ст.9 закрепляет их важнейшие обязанности. На самом деле круг обязанностей участников общества шире, однако они имеют более локальный характер, как, например, предусмотренная п.4 ст.21 обязанность участника, намеренного продать свою долю третьему лицу, письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий продажи.
2. По аналогии с дополнительными правами Закон допускает возложение на всех или отдельных участников общества дополнительных обязанностей. Как правило, такого рода обязанности касаются личного участия в деятельности общества либо оказания ему каких-либо услуг. Важно отметить, что возложение на участника дополнительных обязанностей само по себе не может служить основанием для предоставления ему дополнительных прав.

Статья 10. Исключение участника общества из общества
Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Комментарий к статье 10.
1. В отличие от Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденного постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590, допускавшего фактически неограниченную возможность исключения участника из общества с ограниченной ответственностью по усмотрению остальных участников, Закон предусматривает строго судебный порядок исключения. При этом совокупная доля участников, требующих исключения, должна составлять не менее 10% уставного капитала общества (независимо от того, какой частью голосов они обладают). Такое решение создает для участников обществ с ограниченной ответственностью более серьезные гарантии, хотя нельзя не заметить и того, что основания исключения сформулированы чрезвычайно гибко.
2. Доля участника, исключенного из общества, переходит к обществу в момент вступления в законную силу судебного решения об исключении. Общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли, определяемую по правилам п.2 ст.14 Закона, или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости (см. также п.4 ст.23 и комментарий к ней).

_________________________
* Изъятия из устанавливаемых Законом правил при регулировании деятельности указанных обществ касаются солидарной ответственности участников общества с дополнительной ответственностью по обязательствам последнего, которую они несут своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами (п.1 ст.95 ГК). Участники общества не отвечают своим имуществом по долгам общества (см. комментарий к ст.2 Закона).
** Близкое к этому по содержанию разъяснение давалось ранее Высшим Арбитражным Судом РФ в письме от 2 ноября 1994 г. N С1-7/ОП-742 (Вестник ВАС РФ. 1995. N 1.С. 83).
*** В этой норме получило законодательное закрепление соответствующее разъяснение Высшего Арбитражного Суда РФ, данное в постановлении Пленума от 2 декабря 1993 г. N 34 "Об участии в арбитражном процессе обособленных подразделений юридических лиц" (Вестник ВАС РФ. 1994. N 3. С. 51-52).

Глава II. Учреждение общества

Статья 11. Порядок учреждения общества
1. Учредители общества заключают учредительный договор и утверждают устав общества. Учредительный договор и устав общества являются учредительными документами общества.
Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом общества является устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.
Учредители общества избирают (назначают) исполнительные органы общества, а также в случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов утверждают их денежную оценку.
Решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества.
2. Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.
3. Особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом.

Комментарий к статье 11.
1. Вслед за ГК Закон устанавливает необходимость разработки двух учредительных документов при организации общества. Наличие и учредительного договора, и устава отличает общества с ограниченной ответственностью от других организационно-правовых форм юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью, и предопределяет совмещение характерных признаков хозяйственных товариществ и акционерных обществ. По своей правовой природе договор, заключенный учредителями общества, представляет собой не только договор о создании общества, но и документ, содержащий нормы, регулирующие взаимоотношения учредителей друг с другом и учредителей с созданным обществом на период его существования. В отличие от хозяйственных товариществ общество может быть создано одним лицом, что влечет за собой отсутствие учредительного договора. Для обществ с одним учредителем установлен один учредительный документ - это устав. Нетрудно заметить непоследовательность в разработке правового статуса общества в законодательстве (ст.89 ГК и ст.11 Закона), когда для одних обществ требуется один учредительный документ (устав), а для других - два в зависимости от количественного состава общества. Изменение количественного состава участников общества влияет на число учредительных документов. При увеличении числа участников общества возникает необходимость заключения между ними учредительного договора, а при уменьшении до одного участника учредительный договор прекращает свое действие, так как исчезает основание возникновения договора ("соглашение двух или нескольких лиц" - ст.420 ГК). Подобные требования представляются неудачными и вряд ли упростят существование общества с ограниченной ответственностью.
На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы общества, открывают в банке или кредитном учреждении специальный накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в виде денежных средств. На первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают исполнительные органы общества и (или) органы управления общества (наблюдательный совет, если его создание предусмотрено уставом общества), утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества.
2. Процесс создания общества требует определенных затрат (это и оплата услуг юриста по разработке уставных документов, и оплата работы оценщика, когда требуется независимая оценка вкладов в виде имущества, и оплата всех государственных пошлин и сборов и т.п.) со стороны его учредителей, которые солидарно отвечают по всем обязательствам, связанным с созданием общества, взятым кем-либо из учредителей. Если договор (или иное обязательство), заключенный одним из учредителей, не относится к созданию общества, то вся ответственность за исполнение договорных обязательств лежит на том, кто его заключил. Все действия, направленные на создание общества, его учредители осуществляют от своего имени. Все обязательства, взятые на себя учредителями в период и по поводу создания общества, и ответственность по ним не переходят к обществу на основании факта его государственной регистрации.
3. Законодательство Российской Федерации не исключает возможности участия иностранных юридических и физических лиц в хозяйственных обществах и товариществах. Дополнительные требования к порядку создания обществ с участием иностранного лица (инвестора) установлены в Законе РСФСР от 4 июля 1991 г. "Об иностранных инвестициях в РСФСР" (Ведомости РФ. 1991. N 29. Ст.1008) (гл. 3). В основном эти требования сводятся к предоставлению документов, характеризующих иностранного инвестора, проведению соответствующих экспертиз, если они необходимы, регистрации такого общества и определенному порядку оплаты доли иностранным инвестором в создаваемом обществе. Пока отсутствует закон о государственной регистрации юридических лиц, учредители, регистрируя общество с участием иностранного инвестора, руководствуются Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности и постановлением Правительства РФ от 6 июля 1994 г. N 655 "О государственной регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Федерации" (СЗ РФ. 1994. N 8. Ст. 866).

Статья 12. Учредительные документы общества
1. В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества.
2. Устав общества должен содержать:
полное и сокращенное фирменное наименование общества;
сведения о месте нахождения общества;
сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
сведения о размере уставного капитала общества;
сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;
права и обязанности участников общества;
сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;
сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;
сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.
Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.
3. По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии действующих учредительного договора и устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.
4. Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества.
Изменения, внесенные в учредительные документы общества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном статьей 13 настоящего Федерального закона для регистрации общества.
Изменения, внесенные в учредительные документы общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.
5. В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества.

Комментарий к статье 12.
1. Учредительный договор, заключенный учредителями в соответствии с настоящим Законом и действующий наряду с уставом, определяет правовое положение общества, с одной стороны, а с другой -содержит в себе черты договора о совместной деятельности по созданию юридического лица. Комментируемый пункт предусматривает, что в учредительном договоре участники определяют порядок ведения совместной деятельности по созданию общества. В ст.89 ГК, посвященной учредительным документам общества с ограниченной ответственностью, не определяются сведения, которые должен содержать учредительный договор, а лишь дается общий перечень информации, обязательной для учредительных документов, однако п.2 ст.52 ГК ("Учредительные документы юридического лица") точно установлены положения, которые должны быть туда включены. При буквальном толковании п.1 комментируемой статьи учредительный договор может содержать только те сведения, которые названы в этом пункте, так как рассматриваемый пункт построен по принципу замкнутого перечня, хотя в отличие от ст.52 ГК сформулирован он не так категорично. Учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме путем составления одного документа согласно п.1 ст.89 ГК. Стороны могут предусмотреть его нотариальное удостоверение, хотя закон их не обязывает это делать. Как любой другой договор, учредительный договор должен отвечать всем требованиям, предъявляемым законодательством к договорам (ст.420-422, 425, 432, 434 ГК и др.) и сделкам (глава 9 ГК) с учетом его особенностей как учредительного договора. Так, после регистрации учредительных документов, учредительный договор приобретает черты договора присоединения.
2. Вторым (а если общество учреждается одним лицом - единственным) учредительным документом общества является устав. Согласно ст.52, 89 ГК и ст.11 комментируемого Закона устав общества утверждается его учредителями, причем единогласно (п.1 ст.11 Закона) на общем собрании. Императивной нормой абз.1 комментируемого п.2 устанавливаются те положения, которые должны содержаться в уставе общества. Они частично совпадают с положениями учредительного договора и имеют основополагающее значение в регулировании деятельности общества и его взаимоотношений с участниками. Этот обязательный минимум сведений в уставе может дополняться любыми положениями, не противоречащими законодательству (ст.3 ГК). Сведения, которые могут содержаться в уставе общества, предусматриваются рядом статей Закона, и включение их в устав оставлено на усмотрение участников. Например, согласно ст.15 Закона положения устава вправе исключить определенные виды имущества, которым могут вносить вклад в уставный капитал общества. Значительное число диспозитивных статей Закона позволяет участникам существенно дополнить устав теми или иными сведениями и положениями.
Если участники не предусмотрели что-то при утверждении устава, то они вправе добавить или изменить его положения. Включение в устав положений, нарушающих законодательство, не влечет недействительности всего документа (по аналогии с договором согласно ст.180 ГК). Не подлежит применению лишь та его часть, которая противоречит законодательству, а сам факт регистрации устава, содержащего такие положения, не устраняет их недействительности. Следует отметить, что все положения устава, не противоречащие закону, обязательны для исполнения участниками общества.
3. Содержание устава общества не должно относиться к сведениям, представляющим коммерческую тайну. Комментируемый п.3 почти дословно воспроизводит текст п.4 ст.11 Закона об акционерных обществах, хотя следует отметить, что в ГК сходной нормы нет. Возможность ознакомиться с уставом и всеми его изменениями сформулирована императивной нормой, что исключает установление любых ограничений и препятствий органами общества. Оригинал устава и учредительного договора хранятся согласно ст.50 Закона по месту нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте, определенном участниками, а копии учредительных документов вправе получить все участники общества. За изготовление копий устава и договора взимается плата, которая должна соответствовать затратам на их изготовление. Общество не вправе получать прибыль от подобных действий.
4. Учредительные документы общества изменяются в соответствии с нормами закона и положениями самих учредительных документов. Изменения вносятся по решению высшего органа управления обществом (собрание учредителей). Изменения, принятые общим собранием, регистрируются тем же органом и в том же порядке, что и само общество. Никаких ограничений на то, как часто вносятся изменения в учредительные документы, в законодательстве не установлено.
Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, если только третьи лица не знали и не воспользовались этим обстоятельством в своих интересах.
5. Безусловно учредительный договор первичен, так как заключается учредителями для создания общества и определяет порядок ведения совместной деятельности учредителей по созданию общества, и разумно было бы считать, что в случае несогласованности положений устава и учредительного договора в отношении учредителей друг с другом приоритет должны бы иметь положения договора. Однако комментируемой статьей устанавливается иное не только для третьих лиц, но и для участников.

Статья 13. Государственная регистрация общества
Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Комментарий к статье 13.
Общество считается созданным с момента его государственной регистрации. В соответствии с ГК и комментируемым Законом она осуществляется на основании закона о государственной регистрации юридических лиц, однако на сегодняшний день этого закона не существует и необходимо руководствоваться Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Положением устанавливается перечень документов, которые предоставляются в регистрирующий орган, определяются требования, предъявляемые к этим документам, сроки регистрации и причина отказа в регистрации.
Отказ в регистрации допускается согласно п.10 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности и ст.51 ГК только по причине несоответствия состава представленных документов и содержащихся в них сведений требованиям Положения. Следует добавить, что сведения, составляющие учредительные документы, не должны нарушать действующее законодательство Российской Федерации. Отказ в регистрации общества может быть обжалован в арбитражный суд (ст.22 АПК).
В соответствии с законодательством для некоторых видов юридических лиц любой организационно-правовой формы установлена специальная регистрация. Так, согласно постановлению Правительства РФ от 6 июня 1994 г. N 655 "О Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Федерации" (СЗ РФ. 1994. N 8. Ст.866) предусмотрена специальная регистрация для юридических лиц (а следовательно, и для обществ) с иностранным участником. Государственная регистрация банков и кредитных организаций производится Банком России согласно Закону о банках, регистрация страховых компаний также осуществляется специальным органом согласно ст.32 Закона "Об организации страхового дела".
Государственная регистрация обществ (как и других юридических лиц) сегодня носит явочно-нормативный характер, что означает более простой порядок, чем разрешительный. При явочно-нормативном порядке регистрирующий орган вправе только проверить положения учредительных документов на соответствие законодательству и не уполномочен определять целесообразность создания того или иного юридического лица. Однако, для кредитных организаций регистрация связана с получением лицензии на занятие соответствующей деятельностью.
После регистрации общество включается в Единый государственный реестр.
В случае нарушений законодательства учредителями общества, допущенных при его создании, регистрация его может быть признана судом недействительной, если допущенные нарушения неустранимы (п.2 ст.61 ГК).

Глава III. Уставный капитал общества. Имущество общества

Статья 14. Уставный капитал общества. Доли в уставном капитале общества
1. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников.
Размер уставного капитала общества должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.
Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях.
Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.
2. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.
Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.
3. Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества. Уставом общества может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества. Такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества. Указанные положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, а также внесены в устав общества, изменены и исключены из устава общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Комментарий к статье 14.
1. Уставный капитал является основой имущественной обособленности общества как юридического лица - собственника. Он представляет собой не имущество в натуре, а условную величину - денежное выражение (оценку) совокупности долей его участников. Комментируемый Закон различает понятия: "доля участника" как условная величина - денежная оценка (стоимость) его вклада и "вклад участника"- реальное имущество (в виде вещей или имущественных прав), вносимое участником в уставный капитал (либо в иное имущество общества). Поэтому он более четко, нежели Гражданский кодекс, говорит об уставном капитале общества как совокупной стоимости долей, а не вкладов его участников (ср. п.1 ст.90 ГК).
В свою очередь доля участника общества в уставном капитале имеет номинальную и действительную стоимость. Номинальная стоимость (номинал) доли участника определяется ее первоначальной денежной оценкой (при внесении соответствующего вклада в уставный капитал общества), тогда как действительная стоимость (реальная оценка) зависит от стоимости не только уставного капитала, но и всего имущества общества. В обычном случае нормально работающее общество имеет имущество, значительно превышающее размер (стоимость) уставного капитала. А поскольку первоначальная доля участника в уставном капитале общества дает ему определенные (обязательственные и корпоративные) права в отношении соответствующей части всего имущества общества, его увеличение означает и увеличение фактической стоимости самой доли. Если, например, уставный капитал общества при его создании составлял 1 млн. руб., и конкретный участник внес в него имущества на 250 тыс. руб. (номинал его доли), а после некоторого срока деятельности совокупная стоимость имущества общества за вычетом имеющихся у него долгов составила 10 млн. руб., то это означает, что действительная стоимость его доли обставляет 2,5 млн. руб., т.е. в десять раз больше номинала.
Разумеется, действительная стоимость доли может быть и меньше номинала, например, при наличии у общества значительных убытков или больших долгов перед кредиторами. А поскольку у всякого субъекта имущественного оборота обычно имеются не только права, но и обязанности (долги) перед кредиторами, действительная стоимость доли участника общества не может определяться только общей стоимостью имущества общества. Поэтому она составляет часть стоимости не всего имущества, а только чистых активов общества (т.е. общей стоимости его имущества за вычетом имеющихся долгов), пропорциональную размеру самой доли (в уставном капитале). (О понятии чистых активов подробнее см. комментарий к ст.20.)
Размер доли участника определяется соотношением ее номинала (первоначальной стоимости) и уставного капитала (совокупной стоимости первоначальных вкладов участников). Если, например, первоначальный вклад участника в уставный капитал был оценен в 250 тыс. руб., а стоимость уставного капитала составила 1 млн. руб., то доля участника составит 25% или 1/4. Действительная же стоимость такой доли составит затем 25% (1/4) стоимости всего имущества данного общества, предварительно уменьшенной на сумму его долгов.
Из этого, в частности, следует, что стоимость первоначального вклада каждого учредителя общества не может быть меньше номинала его доли, а при принятии в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость получаемой доли, так же, как и выходящий или исключенный из общества участник вправе претендовать на получение действительной, а не номинальной стоимости своей доли.
2. Поскольку участники общества с ограниченной ответственностью (в отличие, например, от полных товарищей) не несут ответственности по его долгам, кредиторам общества приходится рассчитывать лишь на собственное имущество последнего. Минимум такого имущества составляет уставный капитал, основным предназначением которого как раз и является удовлетворение требований кредиторов общества (ср. абз.2 п.1 ст.90 ГК и абз.4 п.1 ст.14 Закона). Поэтому размер уставного капитала общества ни при каких условиях не должен быть ниже установленного законом (иначе такое общество как субъект имущественного оборота становится изначально неспособным нести самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, т.е. не отвечает одному из основных признаков понятия юридического лица).
Закон сохранил ранее установленный Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности обязательный минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью - не менее ста минимальных размеров оплаты труда, определяемых на дату представления учредительных документов общества для государственной регистрации, т.е. на дату их принятия (а не утверждения) регистрирующим органом и фактического внесения хотя бы части (половины) уставного капитала*.
Для некоторых обществ с ограниченной ответственностью законом установлены особые, повышенные требования к минимальному размеру их уставного капитала. Так, для обществ с участием иностранных инвесторов он составляет сумму, эквивалентную тысяче минимальных размеров оплаты труда, а для коммерческих банков и других кредитных организаций, действующих в данной организационно-правовой форме, устанавливается Центральным банком РФ в зависимости от их вида (см. подп."г" п.3 Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности)* (2).
Как размер (сумма) уставного капитала общества, так и номинал долей его участников подлежат обязательному определению в рублях, даже если вклады в него участников общества в допускаемых законом случаях представляли собой иностранную валюту или имущественные права, выраженные в иностранной валюте или подлежащие исчислению в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (ЭКЮ, "специальных правах заимствования" и др.). Ведь речь идет о денежной оценке имущества, а согласно п.1 ст.317 ГК денежные обязательства должны быть выражены в рублях, поскольку именно рубль является законным платежным средством и использование иностранной валюты на российской территории допускается лишь в специально установленных федеральным законом случаях (ст.140 ГК).
3. Для поддержания сложившегося между учредителями (участниками) общества баланса интересов они вправе ограничить либо максимальный размер доли одного (или каждого) участника (в частности, если участники общества хотят исключить возможность господства одного из них), либо возможность изменять соотношение имеющихся у них долей (т.е., по сути, запретить неограниченное увеличение доли одного или нескольких участников, влекущее соответствующее уменьшение долей остальных участников).
Такое решение должно, однако, носить универсальный характер, касающийся любых участников общества, и потому не может быть принято в отношении конкретного участника или участников. Иной подход открывал бы возможность необоснованного ограничения прав и интересов конкретных лиц в сравнении с другими лицами с аналогичным правовым статусом.
Вместе с тем такие ограничительные положения должны быть введены уставом заранее (т.е. с согласия всех без исключения учредителей общества) или вноситься в него только по решению общего собрания (а не других органов общества), принятому единогласно. Аналогичен порядок отмены или изменения таких правил, ранее включенных в устав общества. Следовательно, конкретный участник общества всегда может блокировать принятие соответствующего решения либо, наоборот, его изменение или отмену, ибо любое из них может касаться его имущественных прав и интересов.

Статья 15. Вклады в уставный капитал общества
1. Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
2. Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.
Если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.
В случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.
Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества.
3. В случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник общества, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока. Денежная компенсация должна быть предоставлена единовременно в разумный срок с момента предъявления обществом требования о ее предоставлении, если иной порядок предоставления компенсации не установлен решением общего собрания участников общества. Такое решение принимается общим собранием участников общества без учета голосов участника общества, передавшего обществу в качестве вклада в уставный капитал право пользования имуществом, которое прекратилось досрочно.
Учредительным договором могут быть предусмотрены иные способы и порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал.
4. Имущество, переданное исключенным или вышедшим из общества участником в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, остается в пользовании общества в течение срока, на который оно было передано, если иное не предусмотрено учредительным договором.

Комментарий к статье 15.
1. Перечисляя виды имущества, которые могут служить вкладом в уставный капитал общества, Закон воспроизводит общее правило п.6 ст.66 ГК. Поскольку уставный капитал в соответствии с законом имеет прежде всего гарантийную, обеспечительную функцию в отношении возможных требований кредиторов, речь должна идти об имуществе, которое в действительности способно удовлетворить их возможные требования. В связи с этим в качестве вкладов в уставный капитал общества не могут быть внесены профессиональные знания и навыки, ранее оказанные обществу услуги или обещания их предоставить, деловая репутация и деловые связи ("клиентура").
Вместе с тем в качестве вклада в уставный капитал могут быть внесены не только наличные деньги и другие вещи, но и различные имущественные права, имеющие денежную оценку, в том числе безналичные деньги и бездокументарные ценные бумаги (п.1 ст.149 ГК) (являющиеся не вещами, а правами требования), права пользования различными (движимыми и недвижимыми) Вещами, права требования определенных денежных сумм или иного имущества (необязательно оформленные в виде ценных бумаг), права пользования результатами интеллектуальной деятельности (охраноспособными объектами авторского права, "смежных прав", патентного права) и другими объектами "интеллектуальной" и "промышленной собственности" (в частности, фирменное наименование, товарный знак, "ноу-хау"), в основном охватываемых категорией исключительных прав (ср. ст.138 и 139 ГК). (См. также абз.2 п.17 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8.)
Необходимо, чтобы вносимые в качестве вклада в уставный капитал общества права имели денежную оценку, т.е. имущественное содержание. В этом качестве, следовательно, не могут выступать неимущественные права, в том числе и связанные с имущественными (если только речь не идет об имущественных правомочиях, входящих в состав неимущественного права, например, авторского). При этом обязательственные права требования не должны иметь личного характера, исключающего их отчуждаемость (ст.383 ГК), а исключительные права могут касаться лишь охраноспособных с точки зрения гражданского права (т.е. признаваемых им) объектов. Так, "информация" становится охраноспособной лишь при наличии признаков, указанных в законе (ст.139 ГК).
Для некоторых коммерческих организаций, действующих в форме обществ с ограниченной ответственностью, установлены дополнительные ограничения, касающиеся имущества, используемого при формировании их уставного капитала. Так, для коммерческих банков и других кредитных организаций в соответствии со ст.11 Закона о банках устанавливается предельный размер неденежной части уставного капитала, а также запрет использовать для его формирования "привлеченные" (заемные) денежные средства.
2. Наряду с деньгами, в том числе безналичными, в уставный капитал общества могут быть внесены вещи и имущественные права, имеющие денежную оценку "неденежные вклады". Такая оценка обычно дается самими участниками (учредителями) общества по взаимному соглашению. При этом появляется возможность завышения оценки данных вкладов (а тем самым - и размера уставного капитала в целом), что нарушает интересы кредиторов общества и гарантийную функцию его уставного капитала. Поэтому необходима реальная оценка вносимых в уставный капитал неденежных вкладов. С этой целью установлено требование о единогласном утверждении решением общего собрания денежной оценки неденежных вкладов. Если в последующем установлено, что оценка таких вкладов завышена, данное решение всех участников общества, в свою очередь, дает основание привлечь их к дополнительной ответственности перед кредиторами общества своим личным имуществом (в размере завышения стоимости неденежных вкладов).
Независимая от участников общества оценка неденежного вклада в уставный капитал требуется в тех случаях, когда его объявленная стоимость превышает сумму, эквивалентную двумстам минимальным размерам оплаты труда (как и в акционерных обществах). Данное требование распространяется также на случаи внесения неденежного вклада с целью увеличить номинал уже имеющейся доли в уставном капитале, т.е. при внесении участником общества дополнительного вклада в порядке, предусмотренном ст.19 Закона. В этом случае независимый оценщик, как и утвердившие его оценку участники общества, могут быть привлечены к дополнительной имущественной ответственности перед кредиторами общества личным имуществом в течение трех лет (общего срока исковой давности) с момента государственной регистрации размера уставного капитала общества (либо при регистрации создания общества, либо при регистрации изменения размера его уставного капитала в результате дополнительных взносов участников).
Следует обратить внимание на особый характер такой дополнительной (субсидиарной) ответственности. Во-первых, она возникает только при недостатке имущества у самого общества (аналогично ответственности собственника казенного предприятия в соответствии с п.5 ст.115 ГК), а не по общему правилу п.1 ст.399 ГК (т.е. при отказе основного должника удовлетворить требование кредитора). Иначе говоря, условием возникновения такой ответственности, по сути, является неплатежеспособность самого общества. Во-вторых, ее несут солидарно все участники общества (в том числе, например, и не вносившие дополнительных вкладов в уставный капитал) по правилам ст.322-325 ГК, поскольку все они голосовали за утверждение завышенной оценки неденежного вклада. В-третьих, объем такой ответственности ограничен размером завышения стоимости соответствующих неденежных вкладов (или вклада).
Для того чтобы исключить или ограничить возможность наступления такой ответственности, общество вправе предусмотреть в своем уставе виды имущества, которое не может быть вкладом в его уставный капитал, например запретить возможность внесения в него "интеллектуальной собственности" или прав пользования недвижимыми вещами. По смыслу закона речь идет именно о вещах или имущественных правах, но не о деньгах (наличных или безналичных), в которых в любом случае оценивается размер как уставного капитала, так и стоимости долей участников.
3. Закон устанавливает особый правовой режим переданных в уставный капитал общества прав пользования имуществом. Дело в том, что в ряде случаев такие права, особенно в отношении недвижимого имущества, по сути, составляют основу деятельности общества (например, право пользования занимаемыми им зданиями или помещениями). Досрочное лишение общества этого права может крайне неблагоприятно отразиться на его деятельности.
Следует подчеркнуть, что речь здесь идет о передаче в уставный капитал общества не вещи (хотя бы и в пользование на определенный срок), а именно права пользования ею, что делает возможным участие в обществе не только собственника вещи, но и ее пользователя. Так, в уставный капитал вносится не здание или помещение, а лишь право его аренды, поскольку участником общества становится арендатор этого объекта, а не его арендодатель-собственник. Следует также иметь в виду, что обществу в виде вклада в его уставный капитал может предоставляться право пользования не только вещью, но и объектом "интеллектуальной собственности" (исключительным правом в соответствии со ст.138 ГК), "ноу-хау" (ст.139 ГК) и другим объектом имущественного оборота. Названные ситуации и имеет в виду правило п.З ст.15 Закона.
Досрочное прекращение такого права у общества (в том числе при выходе или исключении участника, предоставившего в качестве вклада право пользования вещью) порождает для общества возможность требования за него денежной компенсации. Компенсация предоставляется обществу в виде единовременно уплачиваемой суммы, а по решению общего собрания участников - в рассрочку или в ином порядке. Учредительным договором общества может быть предусмотрена и неденежная компенсация за такой вклад (например, в виде предоставления прав пользования аналогичными по площади помещениями вместо отдельного здания), а также порядок ее предоставления.
4. Участник общества с ограниченной ответственностью может передать обществу свое имущество в качестве вклада в уставный капитал не только в собственность, но и в пользование (на определенный срок), если это прямо предусмотрено учредительными документами общества (абз.3 п.17 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8). Размер такого вклада определяется платой за пользование имуществом (вещью), исчисленной за весь установленный учредительными документами срок его эксплуатации. Данная возможность касается "имущества в натуре", т.е. вещей (как движимых, так и недвижимых) и не относится к имущественным правам или иным нематериальным объектам, непосредственное "пользование" которыми невозможно. Поэтому рассматриваемую ситуацию следует отличать от случаев внесения в уставный капитал общества вклада в виде права пользования каким-либо объектом, в том числе вещью (см. выше, п.3 настоящего комментария).
При выходе или исключении из общества участника, внесшего такой вклад, эти вещи остаются в пользовании общества до истечения установленного срока, если только учредительный договор не предусматривает иное (т.е. возможность их досрочного возврата внесшему участнику с соответствующей компенсацией или без нее). Этим, в частности, данные отношения общества и его участника отличаются от обычных отношений аренды (имущественного найма).

Статья 16. Порядок внесения вкладов в уставный капитал общества при его учреждении
1. Каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. При этом стоимость вклада каждого учредителя общества должна быть не менее номинальной стоимости его доли.
Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета его требований к обществу.
2. На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.

Комментарий к статье 16.
1. Закон возлагает обязанность по внесению вкладов в уставный капитал общества на всех без исключения его учредителей (первых участников). Обязательное требование к каждому вкладу состоит в том, что его стоимость не может быть меньше номинала доли данного учредителя. Ведь суммой номиналов долей участников определяется размер зарегистрированного уставного капитала общества. Поэтому при внесении кем-либо из учредителей общества в оплату своей доли имущества, меньшего по стоимости, чем ее номинал, другим участникам общества придется доплачивать (или довносить) эту стоимость за счет собственного имущества (либо уменьшать размер уставного капитала общества), что нельзя признать допустимым.
По этим же причинам не допускается освобождение кого-либо из учредителей от обязанности внести в уставный капитал имущество для оплаты своей доли, в том числе путем зачета имеющихся у него требований к обществу (п.2 ст.90 ГК). Ведь уставный капитал должен быть сформирован в определенном размере за счет реального имущества, способного удовлетворить требования возможных кредиторов общества. Следовательно, невнесение учредителем конкретного имущества в оплату своей доли повлечет для уставного капитала общества те же последствия, что и неполная оплата участником своей доли (в сумме, меньшей ее номинала).
Закон, однако, не предусматривает минимального размера вклада для каждого из учредителей (участников). Более того, по сложившейся в отечественном правопорядке практике он предоставляет учредителям общества весьма значительную рассрочку по оплате своих долей (и соответственно уставного капитала общества) - до одного года с момента государственной регистрации общества (т.е. даже не с момента принятия его учредителями решения о создании общества и подписания ими учредительного договора или утверждения устава общества). Учредительным договором может быть определен и более короткий (но не более продолжительный) срок такой оплаты или внесения соответствующего имущества.
2. К моменту государственной регистрации общества допускается оплата учредителями лишь половины стоимости уставного капитала (п.3 ст.90 ГК). Если же уставный капитал конкретного общества равен допускаемому законом минимальному, то речь идет об оплате учредителями лишь половины этой суммы, т.е. равной пятидесяти минимальным размерам оплаты труда. Закон говорит об обязанности "оплаты" половины уставного капитала общества к моменту его государственной регистрации, в отличие от обязанности полного "внесения вкладов", что, однако, не может толковаться как обязанность учредителей внести только денежные средства в соответствующей сумме. По сложившейся практике речь может идти и о передаче обществу вещей, прав пользования ими, прав требования и другого имущества, допускаемого законом в качестве вклада в уставный капитал.
Не требуется также, чтобы каждый из учредителей общества оплатил не менее половины своего вклада к моменту государственной регистрации общества. Половина уставного капитала к этому моменту может быть, в частности, оплачена за счет полностью (или в большей мере) внесенных вкладов отдельных учредителей. Их взаимоотношения с другими учредителями, не внесшими к этому моменту ничего или менее половины своего вклада, должны определяться условиями заключенного между ними учредительного договора (включая неблагоприятные имущественные последствия признания общества несостоявшимся из-за отказа других учредителей внести свои вклады в установленные сроки).
3. Поскольку к моменту государственной регистрации общество еще не существует как юридическое лицо и, следовательно, не может обособить своего имущества, возникает проблема оформления внесенных к этому моменту в его уставный капитал вкладов или их соответствующей части. В зарубежном, например в германском, праве с целью оформления таких отношений используется особая юридическая конструкция "предварительного общества" (Vorgesellschaft), которую, однако, не применяет отечественный законодатель.
В такой ситуации доказательствами оплаты соответствующей части уставного капитала создаваемого общества может служить выписка из открытого для этой цели кем-либо из учредителей накопительного счета, на котором числятся внесенные учредителями денежные средства, а также представление регистрирующему органу копии отдельного (но несамостоятельного) бухгалтерского баланса, ведущегося юридическим лицом - одним из учредителей общества по поручению других его учредителей с целью учета имущества общества до момента его государственной регистрации. На таком (отдельном) балансе могут, в частности, учитываться передаваемые обществу вещи (ср. п.1 ст.1043 ГК)*(3). Представляется возможным и оформление письменных обязательств учредителей о передаче в собственность или в пользование создаваемого общества - с момента его государственной регистрации в качестве юридического лица - определенного имущества (при представлении доказательств наличия такого имущества у конкретного учредителя на соответствующем юридическом титуле - выписка из реестра прав на недвижимость, копия баланса и т.д.).

Статья 17. Увеличение уставного капитала общества
1. Увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты.
2. Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество.

Комментарий к статье 17.
1. Правило п.1 ст.17 Закона воспроизводит норму п.6 ст.90 ГК. Его существование призвано исключить возможность фактического освобождения участников общества от оплаты своих долей и превращения хотя бы части уставного капитала даже на время в фиктивную величину, препятствующую исполнению им своей основной - гарантийной (в отношении кредиторов общества) - функции.
2. По этим же причинам Закон устанавливает допускаемые способы увеличения уставного капитала. Оно может последовать, во-первых, за счет имущества самого общества, т.е. за счет его чистых активов (ст.18 Закона), размер которых при этом соответственно уменьшается. По смыслу п. 2 ст.18 Закона для этих целей не могут быть использованы средства резервного фонда общества (в случае его создания в соответствии со ст.30 Закона). Во-вторых, такое увеличение возможно за счет дополнительных вкладов участников общества в его уставный капитал, которые могут производиться как всеми, так и некоторыми участниками общества (или даже его отдельным участником) на условиях, предусмотренных ст.19 Закона. В-третьих, согласно п.2 ст.19 Закона увеличение уставного капитала общества возможно и за счет вкладов вновь принимаемых участников (если такая возможность прямо не исключена уставом конкретного общества, поскольку она, в частности, влечет изменение размера долей прежних участников).
При этом Закон допускает одновременное применение любых из перечисленных способов в любом сочетании. Возможно, следовательно, увеличение уставного капитала конкретного общества частично за счет его чистых активов, и частично - вкладов вновь принимаемых участников, либо, например, за счет дополнительных вкладов его участников и части его чистых активов и т.д.

Статья 18. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества
1. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
Решение об увеличении уставного капитала общества за счет имущества общества может быть принято только на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, предшествующий году, в течение которого принято такое решение.
2. Сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.
3. При увеличении уставного капитала общества в соответствии с настоящей статьей пропорционально увеличивается номинальная стоимость долей всех участников общества без изменения размеров их долей.

Комментарий к статье 18.
1. Данная статья регламентирует условия использования одного из трех допускаемых Законом способов увеличения уставного капитала общества. Увеличение уставного капитала общества за счет его собственного имущества может осуществляться как самостоятельно, так и в сочетании с другими возможными способами, предусмотренными п.2 ст.17 Закона.
2. Увеличение размера уставного капитала общества без привлечения дополнительных взносов его участников (равно как и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество) осуществляется за счет собственного имущества общества. Очевидно, что источником такого увеличения могут служить только чистые активы общества, т.е. общая стоимость его имущества за вычетом долгов (подробнее о понятии чистых активов см. комментарий к ст.20 Закона). Какая именно часть чистых активов общества будет использована для этой цели, определяет его общее собрание.
Вместе с тем при определении размера чистых активов из подсчета должны исключаться стоимость самого уставного капитала общества (ибо он не может увеличиваться за счет числящихся в его составе средств), а также стоимость резервного фонда (если в соответствии со ст.30 комментируемого Закона уставом общества предусмотрено его создание). Ведь последний специально предназначается прежде всего для покрытия непредвиденных затрат и возможных убытков общества, а не для увеличения его уставного капитала. Для того чтобы сумма увеличения отражала реальный, а не фиктивный прирост имущества общества, она не может быть выше, чем исчисленная таким образом стоимость чистых активов общества.
3. Решение об увеличении уставного капитала общества в любом случае может быть принято только после его полной оплаты (п.1 ст.17 Закона), т.е. только после внесения всеми его участниками вкладов в его уставный капитал в полном объеме (п.6 ст.90 ГК). Подтверждением этого факта служат данные бухгалтерского баланса и другой бухгалтерской отчетности общества. Поскольку такая отчетность в соответствии с законом носит годовой характер, для подтверждения факта полной оплаты уставного капитала общества, а также размера его чистых активов могут быть использованы лишь данные этой отчетности за год, предшествующий году, в котором принято решение об увеличении уставного капитала общества. Нельзя, следовательно, проводить увеличение уставного капитала ни в первом финансовом году его деятельности, ни в том же году, бухгалтерскими данными за который обосновывается сама эта возможность.
4. При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества соответственно уменьшается, размер его чистых активов. Это, однако, не влечет уменьшения действительной стоимости долей его участников, так как одновременно происходит пропорциональное увеличение номинальной стоимости их долей в уставном капитале общества. При этом размер (и соотношение) этих долей остается неизменным.
Например, номинал доли участника в уставном капитале общества размером в 1 млн. руб. составляет 250 тыс. руб., а размер его доли, следовательно, составляет 1/4. Если общество по данным утвержденного годового отчета и бухгалтерского баланса имеет за предшествующий год чистые активы в размере 10 млн. руб. (сверх стоимости уставного капитала), действительная стоимость доли участника (доля в указанных чистых активах и номинал доли в уставном капитале общества) составит 2 млн. 750 тыс. руб. Если такое общество принимает решение об увеличении стоимости своего уставного капитала вдвое, это означает, что стоимость его чистых активов должна уменьшиться на 1 млн. руб. (до 9 млн. руб.), а стоимость уставного капитала - возрасти на 1 млн. руб. (до 2 млн. руб.). Соответственно этому номинал доли каждого участника тоже возрастет вдвое и для участника с долей в 1/4 составит 500 тыс. руб., тогда как действительная стоимость доли данного участника останется прежней (стоимость его доли в чистых активах в 2 млн. 250 тыс. руб. и стоимость номинала в 500 тыс. руб. составят те же 2 млн. 750 тыс. руб.). При этом неизменным остается и размер его доли (1/4).
5. Поскольку речь идет об изменении размера уставного капитала общества, а следовательно, и внесении соответствующих изменений в его устав, необходимо решение общего собрания участников, ибо данный вопрос входит в его исключительную компетенцию (подп.2 п.2 ст.33 Закона, подп.1 п.3 ст.91 ГК). Такое решение должно приниматься квалифицированным большинством голосов участников общества (а не участников данного общего собрания), размер которого определяется уставом общества, но во всяком случае этот размер не может быть менее двух третей от общего числа участников, определенного по правилам абз.4 п.1 ст.32 Закона.
Закон не устанавливает жестких сроков для исполнения данного решения и внесения соответствующих изменений в учредительные документы общества (как это сделано для двух других случаев увеличения уставного капитала общества), предполагая заинтересованность в этом самого общества и его участников. Очевидно также, что увеличение размера уставного капитала общества и номинала долей его участников станет действительным лишь с момента внесения соответствующих изменений в учредительные документы общества органом государственной регистрации юридических лиц.

Статья 19. Увеличение уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц, принимаемых в общество
1. Общее собрание участников общества большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества, может принять решение об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества. Таким решением должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов, а также установлено единое для всех участников общества соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника общества и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли. Указанное соотношение устанавливается исходя из того, что номинальная стоимость доли участника общества может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.
Каждый участник общества вправе внести дополнительный вклад, не превышающий части общей стоимости дополнительных вкладов, пропорциональной размеру доли этого участника в уставном капитале общества. Дополнительные вклады могут быть внесены участниками общества в течение двух месяцев со дня принятия общим собранием участников общества решения, указанного в абзаце первом настоящего пункта, если уставом общества или решением общего собрания участников общества не установлен иной срок.
Не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов общее собрание участников общества должно принять решение об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении в учредительные документы общества изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала общества и увеличением номинальной стоимости долей участников общества, внесших дополнительные вклады, а в случае необходимости также изменений, связанных с изменением размеров долей участников общества. При этом номинальная стоимость доли каждого участника общества, внесшего дополнительный вклад, увеличивается в соответствии с указанным в абзаце первом настоящего пункта соотношением.
Документы для государственной регистрации предусмотренных настоящим пунктом изменений в учредительных документах общества, а также документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении соответствующих изменений в учредительные документы общества. Указанные изменения в учредительных документах общества приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.
В случае несоблюдения сроков, предусмотренных абзацами третьим и четвертым настоящего пункта, увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся.
2. Общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении дополнительного вклада и (или), если это не запрещено уставом общества, заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его в общество и внесении вклада. Такое решение принимается всеми участниками общества единогласно.
В заявлении участника общества и в заявлении третьего лица должны быть указаны размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую участник общества или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале общества. В заявлении могут быть указаны и иные условия внесения вкладов и вступления в общество.
Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении им дополнительного вклада должно быть принято решение о внесении в учредительные документы общества изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала общества и увеличением номинальной стоимости доли участника общества (участников общества), подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, а в случае необходимости также изменений, связанных с изменением размеров долей участников общества. При этом номинальная стоимость доли каждого участника общества, подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.
Одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества на основании заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его (их) в общество и внесении вклада должно быть принято решение о внесении в учредительные документы общества изменений, связанных с принятием третьего лица (третьих лиц) в общество, определением номинальной стоимости и размера его доли (их долей), увеличением размера уставного капитала общества и изменением размеров долей участников общества. Номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в общество, должна быть равна или меньше стоимости его вклада.
Документы для государственной регистрации предусмотренных настоящим пунктом изменений в учредительных документах общества, а также документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками общества и вкладов третьими лицами в полном размере, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня внесения в полном размере дополнительных вкладов всеми участниками общества и вкладов третьими лицами, подавшими заявления, но не позднее шести месяцев со дня принятия предусмотренных настоящим пунктом решений общего собрания участников общества. Указанные изменения в учредительных документах приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.
В случае несоблюдения сроков, предусмотренных абзацем пятым настоящего пункта, увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся.
3. Если увеличение уставного капитала общества не состоялось, общество обязано в разумный срок вернуть участникам общества и третьим лицам, которые внесли вклады деньгами, их вклады, а в случае невозврата вкладов в указанный срок также уплатить проценты в порядке и в сроки, предусмотренные статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Участникам общества и третьим лицам, которые внесли неденежные вклады, общество обязано в разумный срок вернуть их вклады, а в случае невозврата вкладов в указанный срок также возместить упущенную выгоду, обусловленную невозможностью использовать внесенное в качестве вклада имущество.

Комментарий к статье 19.
1. Правила настоящей статьи Закона устанавливают порядок применения двух способов увеличения уставного капитала общества: во-первых, за счет вкладов всех, некоторых или одного из его участников; во-вторых, за счет вкладов принимаемых в их число третьих лиц. Согласно п.2 ст.17 Закона эти способы могут использоваться обществом как раздельно, так и в сочетании друг с другом, а также с предыдущим способом, порядок применения которого регламентирован ст.18 комментируемого Закона.
Вклады участников общества в его уставный капитал увеличивают номинальную стоимость их долей и могут изменить размер долей внесших их участников. Такие вклады отличаются от взносов в иное имущество общества, которые влекут увеличение действительной стоимости долей участников, но не затрагивают их номинала и размера долей (ср. п.4 ст.27 комментируемого Закона).
В качестве вкладов участников или третьих лиц для увеличения уставного капитала общества могут быть использованы как деньги (денежные средства), так и иное имущество, включая права, имеющие денежную оценку (ст.15 Закона).
2. Для увеличения уставного капитала общества за счет вкладов всех его участников необходимо решение общего собрания, принятого квалифицированным большинством голосов участников общества (а не участников общего собрания), размер которого определяется уставом общества, но во всяком случае не может быть менее двух третей от их общего числа, определенного по правилам абз.4 п.1 ст.32 Закона. В таком решении должен быть также определен срок внесения участниками общества дополнительных вкладов; при его отсутствии применяется установленный Законом двухмесячный срок.
В течение месяца по окончании указанного срока должно состояться еще одно общее собрание участников, которое утверждает фактические итоги внесения дополнительных вкладов и связанные с этим изменения в учредительные документы общества. При этом общество вправе утвердить увеличение уставного капитала (и номинала долей участников) в ином размере, чем было определено первоначально. Затем в срок не позднее месяца после этого общего собрания общество обязано представить регистрирующему органу документы, необходимые для внесения соответствующих изменений.
Несоблюдение установленных Законом срока созыва общего собрания по утверждению итогов внесения дополнительных вкладов и срока передачи необходимых документов регистрирующему органу влечет признание такого увеличения несостоявшимся (даже при фактическом внесении участниками соответствующих вкладов). Поэтому данные сроки следует признать пресекательными и не подлежащими продлению или восстановлению по каким-либо причинам. Порядок их исчисления установлен ст.190-194 ГК.
3. При внесении дополнительных вкладов всеми участниками общества должен сохраниться размер их долей в уставном капитале (и тем самым баланс их имущественных интересов), но соответственно увеличиться номинал каждой доли. Каждый из участников должен в таком случае внести в качестве дополнительного вклада имущество, не одинаковое по стоимости, а пропорциональное размеру его доли, ибо в противном случае может нарушиться размер долей конкретных участников и их соотношение.
Если, например, двое из участников общества имеют в его уставном капитале доли по 25% номиналом в 250 тыс. руб., а третий - долю в 50% номиналом в 500 тыс. руб. и каждый из них вносит в качестве дополнительного вклада по 100 тыс. руб., доля двух первых участников увеличивается до 27%, а доля третьего уменьшается до 46%. Для сохранения имеющегося размера долей в приведенном случае стоимость вклада каждого из первых двух участников должна составлять 75 тыс. руб., а стоимость вклада третьего участника должна быть вдвое больше и составлять 150 тыс. руб. Соответственно стоимости сделанных участниками общества дополнительных вкладов увеличивается и номинал их долей в уставном капитале.
В силу названных обстоятельств общее собрание своим решением должно установить не только общую стоимость дополнительных вкладов участников (т.е. общую сумму увеличения уставного капитала общества), но и единое для всех участников соотношение между стоимостью каждого дополнительного вклада и суммой увеличения номинала соответствующей ему доли (например, 100% или 75%), с тем, чтобы размер всех долей в результате остался неизменным. Такое увеличение не должно превышать стоимости соответствующего дополнительного вклада (с тем, чтобы отражать реальное увеличение стоимости уставного капитала общества), но может быть как равным, так и меньшим указанной стоимости (но в одинаковой для всех пропорции). В этом случае разница между фактической стоимостью вклада и увеличением номинала доли поступает в чистые активы общества.
При таких условиях каждый из участников приобретает право на внесение дополнительного вклада, не превышающего по стоимости той части общей суммы увеличения уставного капитала (или общей стоимости дополнительных вкладов), которая соответствует размеру его доли (например, 1/4).
4. Если дополнительные вклады в уставный капитал общества вносят не все, а только некоторые из участников или даже один из них, возрастает не только номинал, но и размер их долей (доли) при соответствующем уменьшении долей других участников, не вносивших такие вклады. Таким образом, интерес общества в привлечении дополнительного капитала может не соответствовать интересам конкретных участников общества в сохранении размера своих долей и существующего соотношения между ними. С учетом этого Закон требует единогласного решения общего собрания, дающего право на дополнительный вклад (вклады) не всем, а лишь отдельным участникам.
Одновременно с принятием такого решения общество должно решить вопрос о внесении соответствующих изменений в учредительные документы (не проводя дополнительного общего собрания по этому вопросу). Ведь увеличение уставного капитала общества и соответствующее изменение размера долей участников вступают в силу только с момента их государственной регистрации. Срок для полного внесения дополнительного вклада в этом случае называет сам участник в своем заявлении. Однако такой срок во всяком случае не может превышать 6 месяцев со дня принятия общим собранием указанных решений, имея также в виду, что до истечения этого срока общество должно представить в регистрирующий орган документы, необходимые для внесения изменений в учредительные документы общества, а также подтверждающие фактический взнос участником (участниками) дополнительного вклада в полном размере. При несоблюдении указанного срока увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся (даже при фактическом внесении дополнительного вклада), а пресекательная природа данного срока исключает возможность его продления или восстановления.
Внесение вкладов в уставный капитал общества отдельными его участниками в меньшем размере, чем было указано в их заявлении и определено общим собранием, влечет те же последствия - увеличение уставного капитала признается несостоявшимся. Ведь именно этот размер увеличения общество в соответствии с решением своего общего собрания сообщает регистрирующему органу.
Дополнительные вклады (вклад), сделанные не всеми участниками общества, в любом случае изменяют сложившееся ранее соотношение долей в его уставном капитале. Поэтому для таких случаев Закон устанавливает только одно ограничение: номинал доли участника, внесшего дополнительный вклад, увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости такого вклада, но не может превышать ее.
Внесение дополнительного вклада в уставный капитал общества может быть обусловлено какими-либо дополнительными обстоятельствами, не противоречащими закону, например условием о предоставлении такому участнику или участникам определенных дополнительных прав (п.2 ст.8 Закона).
5. Увеличение уставного капитала общества за счет вклада вновь принимаемого (вступающего) участника (или участников), остающегося до момента государственной регистрации соответствующих изменений учредительных документов общества "третьим лицом", возможно при отсутствии запрета на это в уставе общества (который может и исключать прием в общество новых участников). В подобном случае также необходимо единогласное решение всех участников общества (ибо за счет выделения доли новому участнику происходит уменьшение их долей).
Одновременно с таким решением общее собрание должно внести соответствующие изменения в учредительные документы общества. Ведь эти изменения, а следовательно, права и обязанности нового участника приобретают силу лишь с момента их государственной регистрации. Правила о сроках оплаты вкладов новыми участниками и о сроках представления обществом соответствующих документов в регистрирующий орган, а также о последствиях нарушения данных сроков те же, что и при оформлении вкладов, дополнительно вносимых отдельными участниками общества (см. выше, п.4).
Номинал доли, приобретаемой вступающим в общество лицом, также не должен превышать стоимости его вклада, но может быть меньше этой стоимости. Для такого лица последняя ситуация является правилом, ибо оно оплачивает не только номинальную, но и действительную стоимость своей доли, а потому сумма его вклада должна превышать номинал получаемой им доли (поскольку последний обычно меньше ее действительной стоимости).
Внесение вклада вступающим в общество лицом в меньшем размере, чем было объявлено в его заявлении и определено в решении общего собрания, влечет признание увеличения уставного капитала несостоявшимся по тем же причинам, что и неполное внесение дополнительных вкладов (вклада) отдельными участниками.
6. Если увеличение уставного капитала общества признается несостоявшимся, общество обязано возвратить полученное с этой целью имущество, например, внесенную часть вкладов или вклады, внесенные частью участников. Просрочка в исполнении данной обязанности, в свою очередь, создает возможность применения к обществу имущественных санкций процентов за пользование чужими денежными средствами (ст.395 ГК), либо упущенной выгоды (п.2 ст.15 ГК), размер которых зависит от ее длительности.
Закон не устанавливает точных сроков исполнения этой обязанности, определяя его "разумным сроком", например, необходимым для производства через обслуживающий общество банк соответствующих расчетов. Согласно п.2 ст.314 ГК обязательство, не исполненное в разумный, по общему правилу, срок, подлежит исполнению в семидневный срок со дня предъявления требования кредитором, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства. Едва ли поэтому можно признать обоснованным семидневный срок для исполнения обществом его обязанности по возврату (перечислению) зачисленных на счет общества денежных средств.

Статья 20. Уменьшение уставного капитала общества
1. Общество вправе, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, обязано уменьшить свой уставный капитал.
Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.
Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с настоящим Федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с настоящим Федеральным законом общество обязано уменьшить свой уставный капитал, на дату государственной регистрации общества.
Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.
2. В случае неполной оплаты уставного капитала общества в течение года с момента его государственной регистрации общество должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации общества.
3. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке.
Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного настоящим Федеральным законом на дату государственной регистрации общества, общество подлежит ликвидации.
Стоимость чистых активов общества определяется в порядке, установленном федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами.
4. В течение тридцати дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере всех известных ему кредиторов общества, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества вправе в течение тридцати дней с даты направления им уведомления или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Государственная регистрация уменьшения уставного капитала общества осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.
5. Если в случаях, предусмотренных настоящей статьей, общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала или о своей ликвидации, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения им убытков. Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, в этих случаях вправе предъявить требование в суд о ликвидации общества.

Комментарий к статье 20.
1. Уменьшение уставного капитала общества влечет неблагоприятные последствия для его кредиторов, ибо уменьшает объем гарантий удовлетворения их возможных требований. Поэтому оно может осуществляться обществом лишь определенными способами и с соблюдением определенной процедуры, установленной в интересах кредиторов. Практически всегда оно существенно осложняет деятельность общества и потому проводится лишь в исключительных случаях.
Закон допускает два способа уменьшения уставного капитала общества путем уменьшения номинала долей всех участников либо путем погашения долей, принадлежащих обществу (в тех случаях, когда появляются такие доли). Уменьшение номинала долей участников должно быть не одинаковым для всех, а пропорциональным с тем, чтобы сохранились ранее определенные размеры долей участников (и соотношение между ними). Закон не предусматривает возможности уменьшения уставного капитала общества за счет снижения номинальной стоимости долей лишь одного или нескольких участников.
Уменьшение уставного капитала может быть добровольным (по решению общего собрания) и обязательным - в силу наступления указанных в Законе юридических фактов. К их числу относятся случаи неполной оплаты уставного капитала в течение года с момента государственной регистрации общества (если оно не ликвидируется) и уменьшения стоимости чистых активов общества ниже размера его уставного капитала.
При этом Закон запрещает уменьшение уставного капитала до суммы, меньшей предусмотренного им минимума (равной ста минимальным размерам оплаты труда, если иной, более высокий минимум не установлен для отдельных видов обществ с ограниченной ответственностью, например, для банков). Ведь это означает отсутствие у общества даже минимально необходимого имущества, что, в свою очередь, требует его ликвидации, в том числе путем банкротства.
Фактический размер такого минимума постоянно меняется в связи с повышением установленного законом минимального размера оплаты труда. По общему правилу он определяется на дату представления регистрирующему органу документов для внесения соответствующих изменений, а в случаях обязательного уменьшения уставного капитала - на дату государственной регистрации общества (когда он может быть значительно меньше, чем в первом случае).
2. Правило о необходимости уменьшить уставный капитал общества при снижении стоимости его чистых активов до суммы, меньшей, чем зарегистрированный размер его уставного капитала, воспроизводит положения п.4 ст.90 ГК. Оно направлено на то, чтобы размер чистых активов общества в каждом году его деятельности, кроме первого (когда и сам уставный капитал общества может быть оплачен его участниками лишь наполовину), был не ниже указанного в учредительных документах общества размера его уставного капитала. Очевидно, что при его отсутствии размер долгов общества мог бы многократно превышать размер его уставного капитала, который в данной ситуации полностью утратил бы свою основную гарантийную - функцию. Такое соотношение не требуется на каждый день работы общества, а устанавливается и подтверждается лишь один раз в году - по окончании финансового года общества (по результатам утверждения общим собранием годового отчета и баланса общества). Ясно также, что если стоимость чистых активов конкретного общества оказывается меньшей, чем определено Законом для уставного капитала минимума, то общество не имеет имущества, необходимого для удовлетворения требований своих кредиторов, и подлежит ликвидации (обычно в порядке банкротства).
Чистые активы - это балансовая стоимость имущества общества, уменьшенная на сумму его обязательств * (4). Другими словами, речь идет о реальной стоимости имеющегося у общества имущества, ежегодно определяемой за вычетом его долгов по последнему утвержденному в установленном порядке бухгалтерскому балансу общества.
3. Процедура уменьшения уставного капитала общества связана не только с его государственной регистрацией, но и с необходимостью извещения всех кредиторов общества, которые вправе в таком случае потребовать досрочного исполнения или прекращения обязательств, имеющихся перед ними у общества, с возмещением им убытков в полном объеме (п.5 ст.90 ГК).
Комментируемый Закон в отличие от правила п.5 ст.90 ГК требует уведомлять об уменьшении уставного капитала не всех вообще, а лишь "всех известных обществу" кредиторов. В отношении остальных (неизвестных обществу) кредиторов оно вправе ограничиться публикацией в соответствующем органе печати. Предполагается, что такой подход в большей мере соответствует практическим потребностям общества, которое иногда, например, не знает и не может установить место нахождения некоторых своих кредиторов (хотя они и известны ему).
Следует также отметить, что по смыслу закона в число кредиторов общества входят лишь его контрагенты по гражданско-правовым договорным и иным обязательствам, ибо кредитор в соответствии с п.1 ст.307 ГК есть сторона в гражданско-правовом обязательстве. К их числу не относятся, в частности, налоговые органы или работники общества, находящиеся с ним в трудовых отношениях (которых, следовательно, не требуется извещать об уменьшении уставного капитала общества и которые не приобретают в этом случае права требовать досрочного исполнения имеющихся перед ними у общества обязательств публично-правового или трудового характера).
Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе отказать во внесении в учредительные документы изменений, связанных с уменьшением уставного капитала общества, при отсутствии доказательств уведомления об этом кредиторов общества (копий извещений, газетной публикации и т.п.). В этом случае уменьшение уставного капитала следует считать несостоявшимся, а для общества наступают последствия, предусмотренные п.5 ст.20 Закона, ибо оно будет рассматриваться как лицо, намеренно не принимающее решения об уменьшении своего уставного капитала или ликвидации.
4. В случаях, когда общество намеренно не уменьшает свой уставный капитал или не ликвидируется (в частности, при его снижении до размера, меньшего, чем установленный Законом минимум уставного капитала), кредиторы общества все равно приобретают те же права, что и при уведомлении их о готовящемся уменьшении уставного капитала общества.
Кроме того, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (учреждение юстиции в соответствии с п.1 ст.51 ГК, а до принятия специального федерального закона о регистрации юридических лиц те органы, которые уполномочены на это действующим законодательством, прежде всего, ст.34 и 35 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности"), а также иные прямо уполномоченные на то государственные и муниципальные органы (например, налоговые или органы прокуратуры) вправе требовать через суд ликвидации такого общества в установленном порядке (пп.2 и 3 ст.61 ГК, ст.57 комментируемого Закона).

Статья 21. Переход доли (части доли) участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам
1. Участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества, либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Согласие общества или других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.
2. Продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества.
3. Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена.
4. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли).
Участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее продажи. Уставом общества может быть предусмотрено, что извещения участникам общества направляются через общество. В случае, если участники общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли (всей части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества или соглашением участников общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам.
Положения, устанавливающие порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) непропорционально размерам долей участников общества, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, внесены, изменены и исключены из устава общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
При продаже доли (части доли) с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.
Уступка указанного преимущественного права не допускается.
5. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа.
6. Уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества. Несоблюдение формы сделки по уступке доли (части доли) в уставном капитале общества, установленной настоящим пунктом или уставом общества, влечет ее недействительность.
Общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества с момента уведомления общества об указанной уступке.
К приобретателю доли (части доли) в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до уступки указанной доли (части доли), за исключением прав и обязанностей, предусмотренных соответственно абзацем вторым пункта 2 статьи 8 и абзацем вторым пункта 2 статьи 9 настоящего Федерального закона. Участник общества, уступивший свою долю (часть доли) в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до уступки указанной доли (части доли), солидарно с ее приобретателем.
7. Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества.
В случае ликвидации юридического лица - участника общества принадлежащая ему доля, оставшаяся после завершения расчетов с его кредиторами, распределяется между участниками ликвидируемого юридического лица, если иное не предусмотрено федеральными законами, иными правовыми актами или учредительными документами ликвидируемого юридического лица.
Уставом общества может быть предусмотрено, что переход и распределение доли, установленные абзацами первым и вторым настоящего пункта, допускаются только с согласия остальных участников общества.
До принятия наследником умершего участника общества наследства права умершего участника общества осуществляются, а его обязанности исполняются лицом, указанным в завещании, а при отсутствии такого лица управляющим, назначенным нотариусом.
8. В случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на уступку доли (части доли) в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам, на переход ее к наследникам или правопреемникам либо на распределение доли между участниками ликвидируемого юридического лица, такое согласие считается полученным, если в течение тридцати дней с момента обращения к участникам общества или в течение иного определенного уставом общества срока получено письменное согласие всех участников общества или не получено письменного отказа в согласии ни от одного из участников общества.
В случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на уступку доли (части доли) в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным, если в течение тридцати дней с момента обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока получено письменное согласие общества либо от общества не получено письменного отказа в согласии.
9. При продаже доли (части доли) в уставном капитале общества с публичных торгов в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом или иными федеральными законами, приобретатель указанной доли (части доли) становится участником общества независимо от согласия общества или его участников.

Комментарий к статье 21.
1. Доля участника в уставном капитале общества представляет собой не имущество в натуре, а право требования участника к обществу, ибо сам уставный капитал общества представляет собой условную величину - сумму номиналов долей участников. Хотя он условно и делится на доли участников, но составляющее уставный капитал имущество не является объектом их долевой собственности, а целиком принадлежит обществу как юридическому лицу в соответствии с правилами п.1 ст.66 и п.3 ст.213 ГК. Поэтому отчуждение доли (части доли) в уставном капитале представляет собой договор об уступке права (ст.382-390 ГК), а не о купле-продаже или ином отчуждении вещи. "Продажа доли" (части доли) в действительности является возмездной уступкой права, к которой в соответствии с нормой п.4 ст.454 ГК могут применяться правила о купле-продаже вещей.
Доля предоставляет своему обладателю права участника общества при условии ее оплаты. Поэтому при частичной оплате доли она может быть отчуждена (а переход прав состояться) лишь в оплаченной части. С другой стороны, Закон не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что, в свою очередь, открывает возможность отчуждения участником не только всей имеющейся у него доли, но и, по сути, любой ее части.
Комментируемая статья допускает возможность перехода к приобретателю доли не только прав, но и обязанностей участника общества, т.е. универсальное правопреемство, правила о котором не расходятся с общими правилами гражданского законодательства о переводе долга (ст.391 ГК). Лишь обязанность по внесению вклада в имущество общества (необязательно в его уставный капитал), не выполненная его участником до момента отчуждения (уступки) принадлежавшей ему доли, ложится солидарно на него и на приобретателя доли. К приобретателю доли или ее части, в том числе и к участнику общества (если он - приобретатель доли), не могут, однако, переходить дополнительные права и обязанности, имевшиеся у первоначального обладателя (отчуждателя) доли, ибо согласно п.2 ст.8 и п.2 ст.9 Закона они связаны с личностью управомоченного или обязанного лица, а не с его долей.
2. Продажа доли или ее части влечет переход соответствующих прав к приобретателю. Если в этом качестве выступает участник общества, речь идет об увеличении размера его доли, а если приобретателем является третье лицо, оно должно быть принято в число участников общества. В первом случае меняется установившееся ранее соотношение долей участников, во втором - появляется новый участник. И то, и другое может не соответствовать интересам прежних участников общества.
С учетом этих обстоятельств Закон допускает возможность закрепления в уставе общества необходимости получить согласие общества или других его участников на уступку доли или ее части другому участнику (или конкретным участникам) общества либо запрета на продажу или иную уступку доли или ее части третьим лицам, не являющимся участниками общества.
При отсутствии таких ограничений в уставе каждый участник общества вправе произвести отчуждение своей доли или любой ее части как другому участнику или участникам общества (всем или некоторым), так и третьему лицу или третьим лицам.
3. Для того чтобы размер и соотношение долей участников оставались неизменными, а их число не увеличивалось, им предоставляется преимущественное перед третьими лицами право покупки доли (ее части), отчуждаемой любым участником общества. При этом такое право по общему правилу возникает у всех участников общества пропорционально размерам их долей. Если же участники не воспользуются этим правом, оно может возникнуть у общества в целом, но только в случае, если это прямо предусмотрено его уставом.
Если же преимущественное право покупки доли или части доли пожелают реализовать лишь некоторые (один) из участников общества (что приведет к непропорциональному увеличению размера их долей), они должны иметь на это согласие остальных участников. Такое согласие должно быть закреплено непосредственно в уставе общества - либо при его первоначальном утверждении всеми учредителями, либо путем внесения в него соответствующих изменений по единогласному решению общего собрания участников. Но при наличии такой возможности, предусмотренной уставом общества, ее отмена или изменение также нуждаются в единогласном одобрении всех участников.
По этим же причинам не допускается уступка названного преимущественного права одним из участников другому (п.4 ст.250 ГК), ибо это ведет к непропорциональному увеличению доли одного из участников без согласия на это всех других участников общества.
Порядок осуществления указанного преимущественного права установлен Законом применительно к аналогичным, по сути, правилам ст.250 ГК, однако настолько подробно, что практически исключает обращение к общим положениям гражданского законодательства. В связи с этим необходимо подчеркнуть пресекательную природу сроков для осуществления данного права как в ст.250 ГК, так и в комментируемой статье. Данные сроки ни по каким основаниям не могут быть продлены или восстановлены.
Правило п.5 ст.250 ГК о применении права преимущественной покупки к случаям отчуждения доли в праве собственности по договору мены (поскольку к этому договору в соответствии с п.2 ст.567 ГК применимы правила о купле-продаже) должно применяться и к случаям мены доли в обществе с ограниченной ответственностью. Вместе с тем необходимо подчеркнуть, что данное преимущественное право не распространяется ни на какие иные, нежели купля-продажа и мена, случаи отчуждения доли или ее части, например на случаи дарения.
4. Уступка доли (ее части) как участнику общества, так и третьему лицу подлежит оформлению в соответствии с требованиями абз.1 п.6 комментируемой статьи. Их несоблюдение влечет ничтожность такой сделки, даже если речь идет о простой письменной форме (п.2 ст.162, ст.168 ГК).
Приобретатель доли или части доли в соответствии с абз.2 п.6 комментируемой статьи становится участником общества с момента письменного уведомления общества о состоявшейся уступке, т.е. даже ранее внесения соответствующих изменений в учредительные документы общества. Для него, следовательно, не требуется и специального решения общего собрания о его принятии в число участников общества.
5. Доли участников общества могут переходить к другим лицам в порядке наследования или правопреемства в отношении юридических лиц, являвшихся участниками общества. Чтобы не допустить приема нежелательных лиц, устав общества может содержать требование о единодушном согласии на это всех участников. В таком случае применяется предусмотренный п.8 комментируемой статьи порядок получения указанного согласия. При отсутствии согласия хотя бы одного из участников общества наследники и другие правопреемники вправе требовать лишь выплаты им действительной стоимости соответствующей доли. Следовательно, правопреемство в отношении доли участника общества может быть поставлено в зависимость от наличия или отсутствия данного условия.
Переход доли в порядке наследственного преемства регулируется действующими нормами наследственного права (ст.153 - 155 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. и ст.527-561 ГК РСФСР 1964 г.). Лишь в абз.4 п.7 комментируемой статьи содержится новая норма наследственного права, определяющая порядок осуществления прав и исполнения обязанностей умершего участника общества до вступления в наследство его наследников (ср. ч. 3 ст.546 ГК 1964 г.).
Правопреемство юридических лиц при их реорганизации в формах слияния, разделения, выделения и преобразования возникает с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а при реорганизации в форме присоединения - с момента государственной регистрации прекращения присоединенного юридического лица (п.4 ст.57 ГК). В этом случае переход доли к правопреемникам определяется общими правилами гражданского законодательства (ст.58 ГК). Если же речь идет о выделении нового юридического лица из состава организации - участника общества либо о присоединении к последнему юридического лица, реорганизации участника не происходит, а следовательно, вопрос о правопреемстве в отношении доли участника не возникает.
При ликвидации юридического лица, являвшегося участником общества, правопреемства не возникает (п.1 ст.61 ГК). В этом случае производятся расчеты со всеми его кредиторами (в порядке, предусмотренном ст.63 ГК), которые при недостатке иного имущества могут обратить взыскание и на долю участника в порядке, предусмотренном ст.25 комментируемого Закона. Однако кредиторы ликвидируемого юридического лица - участника общества могут либо получить действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, либо продать ее с публичных торгов, но сами не становятся правопреемниками в отношении связанных с соответствующей долей прав и тем самым - новыми участниками общества.
Если же такая доля остается после всех расчетов с кредиторами, она как остаток имущества ликвидированного юридического лица передается либо его учредителям (участникам), либо на иные цели, прямо предусмотренные федеральными законами, иными правовыми актами или учредительными документами ликвидируемого юридического лица (например, на благотворительные или иные общеполезные цели, если речь шла о ликвидации благотворительной или общественной организации, являвшейся участником общества с ограниченной ответственностью) (п.7 ст.63 ГК).
Согласно абз.3 п.7 комментируемой статьи устав общества может ввести правило о необходимости согласия остальных участников общества на распределение доли ликвидированного юридического лица между его участниками. Из этого следует, что при наличии такого согласия (или при отсутствии соответствующего положения в уставе общества) указанные лица становятся новыми участниками общества, т.е., по сути, возникает некое правопреемство, что едва ли можно признать вполне соответствующим общим положениям гражданского законодательства. Представляется, что такие лица, не будучи "правопреемниками" ликвидированного юридического лица (ср. абз.1 п.8 комментируемой статьи), вправе поэтому претендовать лишь на выплату им действительной стоимости его доли в порядке, предусмотренном пп.2 и 3 ст.25 комментируемого Закона, но не на участие в обществе.
6. Особый случай правопреемства в отношении доли (ее части) участника общества составляет ее приобретение в порядке публичных торгов, например, при реализации заложенной участником доли или при невыплате кредиторам участника действительной стоимости доли в срок, установленный п.3 ст.25 комментируемого Закона. Поскольку продажа доли (ее части) с публичных торгов производится в случаях и в порядке, предусмотренных федеральными законами, и не зависит от воли участников общества, на приобретение доли и соответственно - на вступление в общество в этом случае также не требуется согласия ни общества, ни его участников. Такое правопреемство следует признать безусловным.

Статья 22. Залог долей в уставном капитале общества
Участник общества вправе заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, третьему лицу с согласия общества по решению общего собрания участников общества, принятому большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голоса участника общества, который намерен заложить свою долю (часть доли), при определении результатов голосования не учитываются.

Комментарий к статье 22.
1. Общие нормы о залоге содержатся в ГК (ст.- 334-358), а также в Законе РФ от 29 мая 1992 г. "О залоге" (Ведомости РФ. 1992. N 23. Ст.1239). Этот Закон сохраняет силу в части, в какой он не противоречит перечисленным статьям ГК.
Комментируемая статья является специальной нормой, которая как таковая обладает приоритетом по отношению к нормам Закона "О залоге".
2. Кодекс предусматривает, что в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п.1 ст.334 ГК).
3. В соответствии с общими правилами, закрепленными в п.1 ст.336 ГК, в залог может быть передано всякое имущество, включая имущественные права. В комментируемой статье речь идет именно о залоге прав. Этот вид залога регулируется п.3 ст.335, п.2 ст.336 ГК, а также статьями раздела IV ("Залог прав") Закона "О залоге".
4. Из комментируемой статьи вытекает возможность прямого запрета передавать в залог долю (часть доли) в уставном капитале общества только третьему лицу. Общая норма в уставе о запрещении залога доли (части доли) не распространяется на отношения между участниками. Их право закладывать свою долю вытекает из п.1 ст.8.
5. Комментируемая статья предусматривает специальный порядок принятия решения о передаче в залог доли (части доли) на общем собрании акционеров и квалифицированным большинством. Нарушение того и (или) другого требования в равной мере влечет признание соответствующего решения недействительным.
6. Если заложена доля при не полностью выплаченном вкладе, в том числе в случае залога части доли, когда она превышает оплаченную часть вклада, величина заложенной суммы определяется не ко времени возникновения залогового обязательства, а на момент реализации залога.
7. В связи с тем, что комментируемая статья устанавливает необходимость получить предварительное согласие общества на залог доли (ее части) третьему лицу, взыскание на заложенное имущество может быть в силу п.3 ст.349 ГК обращено только по решению суда *(5).
8. При неисполнении залогодателем обязательства, обеспеченного залогом доли (части доли), а также предусмотренного ст.56 Закона "О залоге" обязательства, вытекающего из самого залога доли - в последнем случае имеется в виду несовершение действий, которые необходимы для обеспечения действительности заложенного права (уступка заложенного права, совершение действий, влекущих прекращение заложенного права или уменьшение его стоимости, непринятие мер, которые необходимы для защиты заложенного права от посягательства со стороны третьих лиц, несообщение залогодержателю сведений об изменениях, которые произошли в заложенном праве, или о его нарушении третьими лицами, а также об их притязании на это право), - залогодержатель вправе требовать передачи ему заложенной доли (ее части). Последнее означает вступление залогодержателя - третьего лица в число участников общества. Для залогодержателя, уже являющегося участником общества, переход соответствующих прав от залогодателя означает приращение доли залогодержателя в уставном капитале общества, влекущее последствия, предусмотренные на этот счет соответствующими статьями комментируемого Закона.
9. Принадлежащее участнику право заложить свою долю (ее часть) по обязательству, связывающему его с другим участником общества, вытекает непосредственно из Закона, вследствие чего условие устава, ограничивающее это право, должно быть признано недействительным.
10. Последующая реализация залогодержателем приобретенной им доли другим участникам общества должна производиться с соблюдением порядка, предусмотренного п.1 ст.21, а тем, кто не являются участниками общества, - с соблюдением порядка, предусмотренного п.2 той же статьи (см. комментарий к указанным пунктам ст.21).
11. Если общество в предусмотренном комментируемой статьей порядке отказывается предоставить участнику возможность заложить принадлежащую ему долю (часть доли), распространительное толкование нормы, закрепленной в п.2 ст.23, позволяет признать за таким участником право требовать от общества приобретения доли (части доли), предлагавшейся к передаче в залог. Притом должен соблюдаться порядок, предусмотренный тем же п.2 ст.23 (см. комментарий к ней).

Статья 23. Приобретение обществом доли (части доли) в уставном капитале общества
1. Общество не вправе приобретать доли (части долей) в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
2. В случае, если уставом общества уступка доли (части доли) участника общества третьим лицам запрещена, а другие участники общества от ее приобретения отказываются, а также в случае отказа в согласии на уступку доли (части доли) участнику общества или третьему лицу, если необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю (часть доли). При этом общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость этой доли (части доли), которая определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с таким требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
3. Доля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, а также доля участника общества, который не предоставил в срок денежную или иную компенсацию, предусмотренную пунктом 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной внесенной им части вклада (сроку, в течение которого имущество находилось в пользовании общества), или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Действительная стоимость части доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню истечения срока внесения вклада или предоставления компенсации.
Уставом общества может быть предусмотрено, что к обществу переходит часть доли, пропорциональная неоплаченной части вклада или сумме (стоимости) компенсации.
4. Доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
5. При отказе участников общества в согласии на переход или распределение доли в случаях, предусмотренных пунктом 7 статьи 21 настоящего Федерального закона, если такое согласие необходимо в соответствии с уставом общества, доля переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества, правопреемникам реорганизованного юридического лица - участника общества или участникам ликвидированного юридического лица - участника общества действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти, реорганизации или ликвидации, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.
6. В случае выплаты обществом в соответствии со статьей 25 настоящего Федерального закона действительной стоимости доли (части доли) участника общества по требованию его кредиторов часть доли, действительная стоимость которой не была оплачена другими участниками общества, переходит к обществу, а остальная часть доли распределяется между участниками общества пропорционально внесенной ими плате.
7. Доля (часть доли) переходит к обществу с момента предъявления участником общества требования о ее приобретении обществом, или истечения срока внесения вклада либо предоставления компенсации, или вступления в законную силу решения суда об исключении участника из общества, или получения от любого участника общества отказа в согласии на переход доли к наследникам граждан (правопреемникам юридических лиц), являвшихся участниками общества, либо на распределение ее между участниками ликвидированного юридического лица - участника общества, или оплаты обществом действительной стоимости доли (части доли) участника общества по требованию его кредиторов.
8. Общество обязано выплатить действительную стоимость доли (части доли) или выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение одного года с момента перехода к обществу доли (части доли), если меньший срок не предусмотрен уставом общества.
Действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае, если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Комментарий к статье 23.
1. Сделка, по которой общество приобрело долю (часть доли) в нарушение п.1 комментируемой статьи, т.е. вне случаев, предусмотренных комментируемым Законом, является ничтожной - недействительной с самого начала и независимо от такого ее признания судом.
2. Пункт 1 комментируемой статьи подлежит распространительному толкованию. Имеется в виду, что включенная в него норма относится к случаям, при которых в соответствии с комментируемым Законом такое общество приобретает принадлежащую участнику долю либо по собственной воле, либо непосредственно в силу закона. К первым случаям относится, в частности, ситуация, когда при обращении взыскания на долю (часть доли) участника в уставном капитале общество само выплачивает кредиторам действительную стоимость его доли (части доли) (см. комментарий к п.2 ст.25). Примером других случаев, помимо указанных в пп.2, 3, 4 и 5 комментируемой статьи, может служить выход участника из общества, когда его доля переходит к последнему, обязанному выплатить участнику, подавшему соответствующее заявление, стоимость его доли (см. комментарий к п.4 ст.26).
3. В число "заинтересованных лиц", которые в соответствии с п.2 ст.166 ГК вправе предъявлять требования о применении последствий недействительности сделок, указанных в п.1 комментируемой статьи, могут наряду с участниками входить также и кредиторы участников или самого общества при наличии у них соответствующего интереса.
4. В силу п.11 Положения о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации (БНА РФ. 1995. N 5) имущество, обязательства и хозяйственные операции подлежат оценке для отражения/в документах, в которых ведется их учет, а также составляющих бухгалтерскую отчетность. Такая оценка производится в денежном выражении путем суммирования. В этом же акте предусмотрены правила оценки отдельных видов имущества, включая капитальные и финансовые вложения, основные средства, нематериальные активы и другие.
5. Указаниями Министерства финансов РФ от 28 июля 1995 г. "О бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (Экономика и жизнь. 1995. N 37) предусмотрено, что оценка имущества, средств в расчетах и других видов активов производится в Реестре чистых активов организации.
6. Одно из оснований приобретения обществом доли в уставном капитале содержится в абз.2 п.3 комментируемой статьи. Имеются в виду случаи, когда в уставе предусмотрена возможность перехода к обществу части доли, пропорциональной неоплаченной части вклада. Наличие в уставе такой записи позволяет руководствоваться ею независимо от того, выступает ли неоплаченная часть в денежной или в натуральной форме. В последнем случае при определении размера перешедшего вклада учитывается номинальная стоимость соответствующего имущества.
7. В случае, предусмотренном п.4 комментируемой статьи, при выдаче имущества в натуре его стоимость определяется по учетным бухгалтерским данным. При этом право выбора конкретного имущества принадлежит обществу, а если участник не согласен с получением предоставленного ему имущества или определением его стоимости, за ним сохраняется возможность требовать выплаты действительной стоимости принадлежащей ему доли в деньгах.
8. Пункт 5 комментируемой статьи вступает в действие либо при универсальном правопреемстве (в случае смерти участника - это наследование, а при прекращении деятельности участника - юридического лица - реорганизация), либо при частичном (сингулярном) правопреемстве (в случае ликвидации общества). Соответствующий пункт имеет в виду последствия случаев, когда участники, воспользовавшись предоставленным им правом, не дают обязательного в силу устава согласия на переход всей доли участника к его наследнику, правопреемнику юридического лица или кредитору либо не соглашаются на распределение доли между самими участниками.
Выплата обществом стоимости доли указанным лицам, которая имеет место при переходе доли к обществу, может происходить в денежной или натуральной форме.
9. С момента, предусмотренного в п.7 комментируемой статьи, доля (часть доли) считается вышедшей из обладания участника и соответственно он лишается предусмотренных комментируемым Законом прав, которые связаны с обладанием ею. С того же момента изменяется соотношение долей участников (имеется в виду переход одной или нескольких из них в обладание обществом).
10. Пункт 6 имеет в виду случаи, когда погашали долг и само общество, и другие, кроме должника, участники. Тогда доля участника-должника соответствующим образом делится. Та ее часть, которая соответствует выплаченной обществом сумме, становится его собственностью. Остальное делится между участниками с учетом размера внесенного ими в погашение долга имущества.
11. В абз.1 п.8 комментируемой статьи речь идет о сроках исполнения обществом соответствующего обязательства перед участником (участниками). Просрочка исполнения обязательства влечет за собой обычные для нарушений подобного рода договорных условий последствия, включая возмещение причиненных убытков. В случаях, когда речь идет о выплате определенной денежной суммы, наступают последствия нарушения денежных обязательств, установленные в ст.395 ГК (имеется в виду уплата процентов за пользование чужими денежными средствами и возмещение не покрытых процентами убытков), а если это предусмотрено уставом, - то также уплата пени за просрочку соответствующего платежа.
12. При определении размера действительной стоимости доли (части доли) следует иметь в виду, что в соответствии с Положением о бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, чистые активы представляют собой величину, определенную путем вычитания из суммы активов организации стоимости принимаемых к расчету ее обязательств. В свою очередь активы, участвующие в расчете, представляют собой денежное и неденежное имущество, в состав которого включаются по балансовой стоимости такие статьи, как основные средства и иные внеоборотные активы, отражаемые в первом разделе актива баланса (кроме задолженности участников (учредителей) по их вкладам в уставный капитал), запасы и затраты, отражаемые во втором разделе актива баланса, а также денежные средства, расчеты и прочие активы, включенные в третий раздел баланса. В случаях, когда у организации на конец года оказываются в наличии оценочные резервы по сомнительным долгам и под обеспеченные ценные бумаги, вносятся определенные коррективы в показатели соответствующих статей: эти статьи учитываются путем уменьшения их балансовой стоимости за счет стоимости соответствующих резервов. Указания Министерства финансов РФ, о которых идет речь, предусматривают одновременно необходимость учитывать в составе пассивов, т.е. обязательств организации, целевое финансирование и поступления, арендные обязательства, долгосрочные и краткосрочные обязательства банкам и иным юридическим и физическим лицам, расчеты и иные пассивы (кроме сумм, отраженных по статьям "Резервы по сомнительным долгам" и "Доходы будущих периодов"). Специально выделено в Положении требование производить оценку статей баланса, которые участвуют в расчете стоимости чистых активов, в валюте Российской Федерации и по состоянию на 31 декабря отчетного года.
13. Уменьшение уставного капитала, которое должно осуществить общество в предусмотренном абз.2 п.8 комментируемой статьи случае, должно производиться в обычном порядке, предусмотренном ст.20 (см. указанную статью и комментарий к ней).

Статья 24. Доли, принадлежащие обществу
Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, а также при распределении прибыли и имущества общества в случае его ликвидации.
Доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена. Нераспределенная или непроданная часть доли должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества. Продажа доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, продажа доли третьим лицам, а также внесение связанных с продажей доли изменений в учредительные документы общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Документы для государственной регистрации предусмотренных настоящей статьей изменений в учредительных документах общества, а в случае продажи доли также документы, подтверждающие оплату проданной обществом доли, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение одного месяца со дня принятия решения об утверждении итогов оплаты долей участниками общества и о внесении соответствующих изменений в учредительные документы общества. Указанные изменения в учредительных документах общества приобретают силу для участников общества и третьих лиц со дня их государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Комментарий к статье 24.
1. Комментируемая статья посвящена последствиям перехода к обществу доли (части доли) в его уставном капитале. Предусмотренный в этой статье режим в равной мере распространяется на случаи, когда общество обязано приобрести принадлежащую участнику долю (полностью или в соответствующей части) в силу п.2, абз.1 п.3, а также п.4 ст.26 (см. комментарий к указанной статье), и на те случаи, когда оно только вправе это сделать (абз.1 п.1 ст.25 - см. комментарий к указанной статье).
2. Содержащееся в абз.1 комментируемой статьи указание на то, что ставшие собственностью общества доли не учитываются при голосовании, в равной мере относится к вопросам, которые решаются общим собранием единогласно (см., в частности, п.8 ст.37, п.2 ст.9, п.1 ст.11, п.3 ст.15, ст.24, пп.1 и 2 ст.27, п.2 ст.28), голосованием по принципу: у каждого члена общества число голосов должно быть пропорциональным его доле в уставном капитале (абз.4 п.1 ст.32), квалифицированным большинством в 2/3 от общего числа голосов (п.2 ст.8, п.2 ст.9, п.1 ст.18, п.1 ст.27), минимумом в одну десятую голосов участников, необходимым для созыва внеочередного общего собрания участников общества (ст.10, п.2 ст.35, п.8 ст.37), кумулятивным голосованием (п.9 ст. 37), а также голосованием простым большинством участников (абз.2 п.3 ст.45) - см. указанные статьи и комментарий к ним.
3. Содержащееся в абз.1 комментируемой статьи ограничение относительно распределения прибыли действует на момент принятия соответствующего решения независимо от того, осуществляется ли такое распределение ежеквартально, раз в полгода или в год (см. п.1 ст.28 и комментарий к ней). По этой причине участник, который приобрел долю, принадлежавшую обществу, вправе претендовать на выдачу ему соответствующей части чистой прибыли, определенной на момент последнего ее распределения.
4. Из абз.1 комментируемой статьи вытекает, что в случае ликвидации общества требования участников, чья доля (часть доли) в момент ликвидации уже перешла к обществу, независимо от того, связано ли такое требование с прежним участием в обществе или является самостоятельным, удовлетворяются наравне с требованиями других кредиторов, т.е. впереди участников, сохранивших свое членство в обществе на момент его ликвидации.
5. Переход к обществу доли участника представляет собой разновидность уступки прав. На этот случай к ситуации, предусмотренной абз.2 комментируемой статьи, применяется содержащееся в п.3 ст. 21 (см. комментарий к ней) правило, из которого вытекает, что при неполной оплате доли ее переход обществу происходит только в пределах оплаченной части.
6. Поскольку комментируемая статья не устанавливает на этот счет никаких специальных правил, сделка по оплате приобретенной у общества доли, независимо от того, приобретается ли она участником общества или третьим лицом, признается заключенной и влекущей связанные с приобретением доли последствиями с момента полной ее оплаты. При этом оплата может быть осуществлена любым из числа предусмотренных в п.1 ст.15 способов (см. комментарий к указанной статье).
Конкретный способ реализации доли из числа перечисленных в абз.2 комментируемой статьи определяется общим собранием участников. Если избранный таким образом способ приводит к увеличению вклада всех или отдельных участников либо к появлению новых участников из числа третьих лиц и соответственно возникает необходимость по этой причине внести изменения в регистрацию учредительных документов, это возможно только при достигнутом единогласии участников.
7. Из абз.2 комментируемой статьи вытекает, что выбор любого из указанных в нем способов реализации вкладов, которые принадлежат обществу, требует решения общего собрания, принятого всеми участниками общества единогласно. Такой вывод следует из того, что любое из вынесенных в рассматриваемых случаях решений предполагает по крайней мере изменение существующего размера долей, принадлежащих каждому из участников общества, а значит, требует последующей государственной регистрации изменений в учредительных документах.
8. В случае, когда уставом общества установлен максимальный размер доли участника, а приобретение дополнительного вклада (части вклада), принадлежащего обществу, приведет к превышению этого максимума, общим собранием акционеров должно быть предварительно принято также единогласное решение об изменении устава. Возможно и альтернативное решение - исключение нормы из устава в порядке, урегулированном п.2 ст.14 (см. комментарий к ней).
9. Предельный годичный срок, установленный абз.2 комментируемой статьи, означает, что в течение этого периода необходимо решить вопрос о реализации принадлежащей обществу доли либо уменьшить уставный капитал. Любое из этих решений должно быть реализовано в порядке, предусмотренном п.2 ст.14 (см. комментарий к ней).
10. Установленный в абз.2 комментируемой статьи месячный срок имеет самостоятельное значение и порядок исчисления. Он начинает течь только с момента, когда общим собранием было принято решение о судьбе долей, принадлежащих обществу, и произведена оплата долей приобретенных участниками и третьими лицами. Редакция абз.2 комментируемой статьи позволяет сделать вывод, что при отсутствии других указаний в будущем законе о регистрации юридических лиц пропуск месячного срока, о котором идет речь, может служить основанием для отказа в государственной регистрации.
11. Государственная регистрация, о которой идет речь в абз.2 комментируемой статьи, может рассматриваться применительно к продаже доли как частный случай обязательной государственной регистрации сделок, предусмотренной ст.164 ГК. Следовательно, отсутствие государственной регистрации влечет за собой последствия, установленные в п.1 ст.165 ГК, т.е. ничтожность сделки.
12. Для третьих лиц значение предусмотренного в абз.2 комментируемой статьи обстоятельства - государственной регистрации связано, в частности, с возникновением права обратить взыскание на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале в соответствии со ст. 25 (см. комментарий к ней). Это, в свою очередь, означает, что если государственной регистрации изменения устава не последовало, то третье лицо при оплате приобретенной доли имеет право требовать только ту сумму, которая была уплачена им за долю (ее часть), но не саму долю (ее часть).

Статья 25. Обращение взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества
1. Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества.
2. В случае обращения взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли (части доли) участника общества.
По решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, действительная стоимость доли (части доли) участника общества, на имущество которого обращается взыскание, может быть выплачена кредиторам остальными участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размера оплаты не предусмотрен уставом общества или решением общего собрания участников общества.
Действительная стоимость доли (части доли) участника общества в уставном капитале общества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате предъявления требования к обществу об обращении взыскания на долю (часть доли) участника общества по его долгам.
3. В случае, если в течение трех месяцев с момента предъявления требования кредиторами общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли (всей части доли) участника общества, на которую обращается взыскание, обращение взыскания на долю (часть доли) участника общества осуществляется путем ее продажи с публичных торгов.

Комментарий к статье 25.
1. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает два обязательных условия обращения взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале.
Первое относится к очередности взыскания. Общая норма, содержащаяся в Законе об исполнительном производстве, предусматривает две очереди для обращения взыскания: вначале - денежные средства (в рублях и иностранной валюте), а затем - все остальное имущество, кроме того, на которое в соответствии с законом не допускается взыскание. Пункт 1 комментируемой статьи содержит дополнительное указание на то, что взыскание на долю (часть доли) участника в уставном капитале обращается только при недостаточности любого другого имущества, т.е. осуществляется тем самым в последнюю очередь.
Поскольку п.1 комментируемой статьи является императивной и к тому же специальной нормой, в охватываемых им случаях не действует п.5 ст.46 Закона об исполнительном производстве, который предоставляет должнику право определять виды имущества и предметы, на которые может быть обращено взыскание в первую очередь. Не действует и содержащееся в том же пункте указанного Закона положение, в силу которого очередность обращения взыскания на денежные средства и иное имущество должника определяется судебным приставом-исполнителем.
2. Действительная стоимость доли (части доли), которую должно выплатить общество своим участникам и кредиторам, обращающим взыскание на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале, определяется в соответствии с порядком, предусмотренном пп.1 и 2 ст.14 (см. комментарий к ней). При этом учитываются также указания, содержащиеся в абз.3 п.2 комментируемой статьи.
В соответствии с Законом о бухгалтерском учете на организацию возлагается обязанность составлять на основе данных систематического и аналитического учета бухгалтерскую отчетность; при этом отчетный год для всех организаций составляет период с 1 января по 31 декабря соответствующего года. В то же время признано, что месячная и квартальная отчетности являются промежуточными и составляются нарастающим итогом с начала года. Из приведенной нормы следует, что последним отчетным периодом, предшествующим дате предъявления к обществу требования, связанного с обращением взыскания на долю (часть доли) участника по долгам, следует считать отчет за год, за квартал или за месяц - в зависимости от того, какой из этих отчетов является последним с точки зрения п.2 ст.25.
3. Абзац 2 п.2 комментируемой статьи исходит из того, что доля, на которую обращается взыскание, может быть распределена между всеми остальными участниками пропорционально величине доли каждого из них. Этот вариант предполагает соразмерное увеличение номинальной стоимости и размера доли каждого участника, благодаря чему соотношение долей участников и принадлежащих им голосов остается неизменным.
4. Поскольку любой из указанных вариантов в абз.2 п.2 комментируемой статьи требует единогласного решения общего собрания акционеров, предполагается тем самым выражение согласия каждого из участников на приобретение им соответствующей части принадлежавшей должнику доли.
5. При ситуации, охватываемой абз.2 п.2 комментируемой статьи, перевода долга не происходит. Все сводится к тому, что поскольку имущество участника-должника включает право на долю в обществе, долг общества перед участником становится долгом перед его кредиторами. Из отмеченного обстоятельства вытекает, что какое бы решение относительно размеров погашаемого другими участниками долга ни приняло общее собрание, все такие участники выступают в роли третьих лиц, погашающих чужой долг. Практическое значение отмеченного обстоятельства состоит в том, что, если кто-либо из участников не выполнит решения общего собрания и не внесет кредитору необходимую сумму полностью или в определенной части, тот сохраняет право обратить взыскание в соответствующей части на имущество самого общества.
6. С момента истечения 3-месячного срока, предусмотренного п.3 комментируемой статьи, судебный пристав-исполнитель обязан приступить к продаже доли (части доли) с торгов.
7. В соответствии с п.6 ст.447 ГК продажа с публичных торгов доли (части доли) участника общества осуществляется в порядке, который предусмотрен статьями Кодекса, посвященными торгам. Имеются в виду ст. 447 "Заключение договора на торгах", ст.448 "Организация и порядок проведения торгов" и ст.449 "Последствия нарушения правил проведения торгов". Протокол о результатах торгов, подписанный лицом, который их выиграл, и организатором торгов, имеет силу договора. Это означает, что такой протокол может служить основанием для внесения необходимых изменений в учредительные документы, а также для государственной регистрации таких изменений.
8. Закрепленное п.4 ст.54 Закона об исполнительном производстве право взыскателя в случае, когда оказалось невозможным реализовать в 2-месячный срок имущество, сохранить это имущество за собой, не действует в ситуации, предусмотренной комментируемой статьей, только с учетом требований, содержащихся в абз.2 ст.24 (см. комментарий к ней).

Статья 26. Выход участника общества из общества
1. Участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества.
2. В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества. При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.
3. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.
Действительная стоимость доли участника общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества. В случае, если такой разницы недостаточно для выплаты участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительной стоимости его доли, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
4. Выход участника общества из общества не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе из общества.

Комментарий к статье 26.
1. Комментируемая статья предусматривает вслед за ст.94 ГК безусловное право участника на выход из общества. При этом доля его выкупается обществом, и наступают последствия, предусмотренные ст.24 Закона (см. комментарий к ней). Выходящему же участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли (по терминологии ГК стоимость части имущества общества, соответствующей его доле в уставном капитале). Правило о свободном выходе является императивным: в п.27 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 указано, что условия учредительных документов общества с ограниченной ответственностью, лишающие участника права свободного выхода либо ограничивающие это право, должны рассматриваться как ничтожные.
Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника (см. ст.14 и комментарий к ней).
2. Правило о свободном выходе участника общества с ограниченной ответственностью, унаследованное ГК и комментируемым Законом из законодательства советского периода, относится к числу наиболее спорных положений российского законодательства о хозяйственных обществах. Во всяком случае в таком виде оно неизвестно более ни одному развитому рыночному законодательству. В результате использования участниками общества права на выход общество неожиданно может лишиться существенной части своих активов, что весьма печально не только для него самого, но и для его кредиторов. Рассчитанная чисто математически "действительная" стоимость доли выходящего участника вряд ли будет покрыта суммой, вырученной от ее последующей продажи. Ведь продаваться она будет уже не по "действительной", а по рыночной цене, при определении которой придется учитывать не только балансовую стоимость активов общества, но и многие другие факторы, которые скорее всего будут влиять на изменение цены доли в сторону ее понижения. Уже тот факт, что участники общества используют "право свободного выхода", показывает, что рыночная цена доли ниже, чем ее математическая "действительная" стоимость. В противном случае участник нашел бы способ уступить долю другим участникам или третьим лицам (конечно, если уступка доли третьим лицам не запрещена уставом общества). Не исключено также, что для расчетов с выходящим участником обществу придется получать кредит, а значит, и нести потери на погашении процентов. Все это неблагоприятно сказывается на состоянии активов общества.
Погашение приобретенной у участника доли с уменьшением уставного капитала - также не лучший вариант для общества. Предусмотренный законодательством порядок таков, что при вынужденном уменьшении капитала существует вероятность лавинообразного нарастания требований, предъявляемых кредиторами, а это легко может привести к ликвидации и даже банкротству общества.
3. Поскольку практика применения ст.94 ГК убедительно показала непригодность "права свободного выхода" для условий цивилизованного оборота, комментируемый Закон предусмотрел два сдерживающих уточнения, которые должны несколько смягчить негативные последствия, связанные с использованием "права свободного выхода". Во-первых, расчеты с выходящим участником производятся в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в котором было подано заявление о выходе (правда, уставом может быть предусмотрен и меньший срок). Во-вторых, стоимость доли может выплачиваться только за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Последнее правило, помимо прочего, означает еще и то, что любой участник всегда имеет возможность спровоцировать принудительную ликвидацию общества.
4. В предпринимательской практике уже возникал вопрос о применимости "права свободного выхода" в обществах, состоящих из одного участника. Исходя из общего правила о том, что положения Закона распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку это не противоречит существу рассматриваемых отношений (см. абз.4 п.2 ст.7), следует сделать вывод о невозможности выхода из общества его единственного участника, так как общество без участников - явный абсурд. Такое общество не смогло бы ни функционировать, ни даже самоликвидироваться. Допущение выхода единственного участника означало бы возможность фактической ликвидации общества с обходом установленных ст.64 ГК очередности удовлетворения требований.

Статья 27. Вклады в имущество общества
1. Участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Решение общего собрания участников общества о внесении вкладов в имущество общества может быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
2. Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом общества.
Уставом общества может быть предусмотрена максимальная стоимость вкладов в имущество общества, вносимых всеми или определенными участниками общества, а также могут быть предусмотрены иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества. Ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, установленные для определенного участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) в отношении приобретателя доли (части доли) не действуют.
Положения, устанавливающие порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников общества, а также положения, устанавливающие ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или внесены в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников общества, а также ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, установленные для всех участников общества, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих указанные ограничения для определенного участника общества, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, для которого установлены такие ограничения, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
3. Вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества.
4. Вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в уставном капитале общества.

Комментарий к статье 27.
1. Комментируемая статья имеет в виду случаи передачи участниками общества определенного имущества во исполнение своего обязательства перед ним. Вклады, о которых идет речь, не следует смешивать с вкладами в уставный капитал общества (см. ст.15 и комментарий к ней). В отличие от вкладов в уставный капитал, размер и состав которых, порядок и сроки их внесения при учреждении общества, а также ответственность учредителей (участников) за нарушение обязанности по внесению вкладов должны быть в силу п.1 ст.12 (см. статью и комментарий к ней) предусмотрены в учредительном договоре, в данном случае имеется в виду, что обязанность вносить вклады в имущество общества указывается в его уставе. При этом подобная запись может быть включена в устав при учреждении общества или позднее (в порядке, установленном для изменения устава). Как и любое иное изменение устава, оно должно пройти государственную регистрацию для придания ему юридической силы в порядке, предусмотренном в п.4 ст.12 и ст.13 (см. указанные статьи и комментарии к ним).
2. Непосредственным основанием для возникновения обязанности вносить вклады в уставный капитал служит решение общего собрания участников общества. Такое решение должно быть вынесено не менее чем 2/3 голосов участников, если иное не указано в уставе. Имеется в виду, что уставом может быть предусмотрена необходимость либо единогласного решения общего собрания, либо решения, вынесенного квалифицированным большинством голосов (в любом случае не менее указанных в самом комментируемом пункте 2/3 голосов).
3. Обязательство внести вклады в имущество общества является самостоятельным, не связанным с обязанностью в полном объеме оплатить свою долю. Хотя Законом это прямо не предусмотрено, есть основания полагать возможным указание в уставе на право общества зачислить внесенный вклад в первую очередь в погашение задолженности по оплате доли.
4. Поскольку иное не предусмотрено в Законе, следует, руководствуясь ст.411 ГК, признать допустимым зачет обязательства участника внести вклад в имущество и встречного обязательства общества перед участником (например, обязательства по выплате подлежащей распределению прибыли).
5. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает различные законодательные презумпции, относящиеся к размеру подлежащего внесению в имущество общества вклада. В частности, имеется в виду необходимость при отсутствии других указаний на этот счет предусматривать в уставе размер вклада соразмерно доли участника с тем, чтобы участник с большей по размеру долей обязан был соответственно вносить и больший вклад в имущество общества (в этом случае размер вклада окажется соразмерным интересу участника в деятельности общества).
6. Максимальный размер подлежащих внесению вкладов может быть единым по отношению ко всем участникам или только отдельным из них. Однако ограничения, установленные в интересах определенного его участника (участников), носят личный характер, и по этой причине существующее у участника право на подобное ограничение не может перейти к третьему лицу. Следовательно, при отчуждении участником, который пользуется соответствующей льготой, своей доли другому лицу последний права на льготу в силу самого этого факта (отчуждение доли) не приобретает. Таким образом, для него будет действовать обязанность вносить долю в имущество общества на том же уровне, что и все другие, не пользующиеся льготами участники.
7. Отклонения от единого режима внесения вкладов в имущество общества, предусмотренные для отдельных лиц в виде установления соответственно предельного размера, должны быть приняты общим собранием участников единогласно.
8. Положения устава общества, предусматривающие различного рода ограничения для определенных участников, могут быть приняты, в изъятие из обычного порядка изменения устава, лишь квалифицированным большинством голосов (не менее 2/3). Однако такое "более мягкое голосование" по сравнению с единогласным возможно лишь при согласии лица, в пользу которого установлена соответствующая льгота, на ее отмену. Свое положительное отношение к решению общего собрания об изменении устава, которое лишило его льготы, участник может выразить по своему выбору путем либо голосования за решение об отмене предусмотренной льготы, либо письменного заявления о своей поддержке такого решения. Согласие с изменением устава в указанном смысле может быть выражено и путем конклюдентного действия: уклонения от голосования.
9. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает презумпцию в пользу внесения вклада в имущество деньгами. Поэтому, в отличие от вкладов в уставный капитал, такие же вклады в имущество общества могут быть внесены участниками в виде ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, которые имеют денежную оценку, только в случаях, когда это специально предусмотрено уставом или решением общего собрания общества. В связи с отсутствием, применительно к данному случаю, законодательных требований к способу голосования следует считать возможным принятие соответствующего решения общим собранием участников простым большинством голосов.
10. Поскольку в силу п.4 комментируемой статьи вклады в имущество общества не изменяют размеров и номинальной стоимости долей участников общества в его уставном капитале (о понятии номинальной стоимости см. комментарий к ст.14), абсолютный и относительный размеры вклада участников в имущество не оказывают никакого влияния на объем их прав (в том числе при голосовании, связанном с участием в распределении прибыли или распределении оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества при ликвидации общества).

Статья 28. Распределение прибыли общества между участниками общества
1. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.
2. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.
Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Комментарий к статье 28.
1. Статья реализует одно из основных прав участников общества принимать участие в распределении прибыли общества, предусмотренное в п.1 ст.8 комментируемого Закона. Однако следует иметь в виду, что распределение части прибыли между участниками является правом, а не обязанностью общества и общее собрание не обязано принимать положительное решение о распределении прибыли, даже если соответствующий вопрос внесен в его повестку дня. Общее собрание может счесть целесообразным отказаться на определенный период от распределения прибыли между участниками и направить ее на другие цели - на развитие общества, на выплату приобретенной обществом доли (части доли) участника и др.
Если решение о распределении прибыли принято, у общества возникает обязанность выплатить участникам соответствующие суммы в установленный срок, за исключением случаев, когда согласно п.2 ст.29 Закона (см. комментарий к ней) общество не вправе выплачивать распределенную прибыль. При невыплате участникам соответствующих сумм в установленный срок они приобретают право требовать уплаты обществом процентов на эти суммы в соответствии с правилами ст.395 ГК.
2. По ранее действовавшему законодательству распределение чистой прибыли осуществлялось по итогам работы общества за год (п.20 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденного постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590).
Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает возможность принимать решения о распределении чистой прибыли ежеквартально, раз в полгода или раз в год, причем эта периодичность необязательно должна быть заранее установленной и закрепленной в учредительных документах общества. Однако для четкой организации его деятельности предпочтительным является закрепление периодичности распределения прибыли общества в его уставе.
3. Среди участников общества распределяется чистая прибыль общества. Поскольку в Законе ежеквартальное и полугодовое распределение прибыли не квалифицируется в качестве промежуточного, как это сделано в Законе об акционерных обществах, распределять ежеквартально или по итогам полугодия можно не будущую, а реально полученную в соответствующий период чистую прибыль, отраженную в надлежаще оформленных финансовых документах общества за этот период.
В то же время в отличие от Закона об акционерных обществах (п.2 ст.42) комментируемый Закон не запрещает распределять в текущем году прибыль, полученную в предшествующие годы и оставшуюся нераспределенной. План счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности предприятий (утвержден приказом Министерства финансов СССР от 1 ноября 1991 г. N 56 в ред. приказов Минфина РФ от 28 декабря 1994 г. N 173, от 28 ,июля 1995 г. N 81, от 27 марта 1996 г. N 31 и от 17 февраля 1997 г. N 15) устанавливает, что использование нераспределенной прибыли прошлых лет, которая отражается в бухгалтерском балансе по счету 88 "Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)", при ее направлении на выплату доходов учредителям отражается на счете 75 "Расчеты с учредителями". Направлять же на выплаты учредителям вместо прибыли средства резервного фонда, созданного в обществе, неправомерно.

Ограничения распределения прибыли устанавливаются п.1 ст.29 Закона (см. комментарий к ней).
4. Решение о распределении прибыли относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества (подп.8 п.2 ст.33 Закона). Однако комментируемый Закон не формализует порядок, согласно которому этот вопрос выносится на рассмотрение общего собрания.
В отличие от акционерных обществ, где вопрос о выплате годовых дивидендов может быть вынесен на решение общего собрания только советом директоров (наблюдательным советом) общества и собрание не вправе увеличить размер дивидендов, рекомендованный советом директоров (наблюдательным советом), в обществах с ограниченной ответственностью вопрос о распределении прибыли может быть поставлен перед собранием тем органом, к компетенции которого он будет отнесен учредительными документами общества. В то же время при отсутствии запрещающих норм в уставе общества любой участник общества может инициировать рассмотрение общим собранием вопроса о распределении прибыли.
5. Согласно ст.28 общее собрание принимает решение, устанавливающее часть прибыли общества, которая подлежит распределению между его участниками. Все остальные вопросы, относящиеся к условиям и порядку распределения прибыли, такие, как форма выплаты, дата и место выплаты, срок получения причитающейся участнику части прибыли, определяются в учредительном договоре (п.1 ст.12).
Закон не регулирует, но и не ограничивает возможность выплаты прибыли в натуральной, а не в денежной форме. Однако это - скорее исключение из общего правила, поэтому во избежание конфликтных ситуаций вопрос о возможности выплаты прибыли в натуральной форме, если такие выплаты в конкретном обществе предполагаются, предпочтительно решить непосредственно в учредительном договоре.
6. В Законе установлен основной принцип распределения прибыли между участниками - пропорционально их долям в уставном капитале общества (п.2 ст.14). При этом доли, принадлежащие обществу, при распределении прибыли вообще не учитываются (см. комментарий к ч. 1 ст.24).
Однако Закон и в отношении распределения прибыли между участниками общества, как и при решении вопроса о числе голосов, которые участник общества имеет на общем собрании (см. комментарий к п.1 ст.32), позволяет отступить от принципа пропорциональности.
Оставляя целиком на усмотрение участников конкретного общества основания для такого отступления, п.2 комментируемой статьи детально определяет, как должно быть юридически оформлено отступление от принципа пропорциональности долям участников в уставном капитале. Это может быть сделано только в уставе либо непосредственно при учреждении общества, либо в последующем, путем внесения в устав изменений, но только по единогласному решению всех участников общества. Если в последующем участники общества пожелают изменить установленный ими особый порядок распределения прибыли и вернуться к принципу пропорциональности, им также необходимо будет принять единогласное решение на общем собрании. Установление в Законе правила о единогласном решении является реальной гарантией того, что права других участников общества не будут нарушены решением, вынесенным без их согласия.

Статья 29. Ограничения распределения прибыли общества между участниками общества. Ограничения выплаты прибыли общества участникам общества
1. Общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества:
до полной оплаты всего уставного капитала общества;
до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника общества в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;
если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;
в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
2. Общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято:
если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;
если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;
в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств общество обязано выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято.

Комментарий к статье 29.
1. Пункт 1 комментируемой статьи содержит перечень случаев, когда общество не вправе принимать решение о распределении полученной им чистой прибыли среди своих участников. Перечень включает четыре конкретных обстоятельства:
1) уставный капитал общества оплачен не полностью, вне зависимости от того, произошло ли это при образовании общества или при увеличении размера его уставного капитала;
2) общество не выплатило действительную стоимость доли (части доли) участника, исключенного из общества или принявшего решение о выходе из него, либо доли (части доли), приобретенной обществом по основаниям, установленным пп.2, 3 и 5 ст.23 Закона. Для выплаты действительной стоимости доли (части доли) обществу предоставляется один год с момента перехода к нему доли (части доли), если меньший срок не предусмотрен уставом, а в случае выхода участника из общества - шесть месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе, если меньший срок не предусмотрен уставом общества. В этих случаях квартальное и полугодовое, а в некоторых случаях и годовое распределение прибыли становится невозможным, поскольку прибыль общества должна быть направлена на выплату стоимости доли (части доли) участника, перешедшей к обществу;
3) на дату общего собрания участников общества, в повестку дня которого внесено решение вопроса о распределении прибыли общества между его участниками, общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или указанные признаки появятся у общества в результате принятия решения о распределении прибыли. В соответствии с действующим с 1 марта 1998 г. Законом о банкротстве признаком банкротства для юридического лица считается неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения;
4) на дату общего собрания участников, в повестку дня которого внесено решение вопроса о распределении прибыли общества между его участниками, стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их совокупного размера в результате принятия общим собранием такого решения (об определении стоимости чистых активов общества см. комментарий к п.3 ст.20).
Кроме перечисленных, общество не вправе принимать решение о распределении прибыли и в иных случаях, предусмотренных другими федеральными законами.
Решение общества о распределении прибыли, принятое им при наличии хотя бы одного из перечисленных выше обстоятельств, будет недействительным.
2. В п.2 рассматриваемой статьи регулируется ситуация, когда общее собрание участников правомерно приняло решение распределить прибыль между участниками, однако эта прибыль в соответствии с Законом выплачена быть не может.
Выплате прибыли препятствуют следующие обстоятельства:
1) если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства), установленным Законом о банкротстве, или если указанные признаки появятся в результате выплаты;
2) если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;
3) в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
В отличие от ограничений на распределение прибыли общества ограничения на ее выплату не лишают участников возможности получить причитающиеся им суммы в будущем. Напротив, комментируемый Закон обязывает общество выплатить своим участникам причитающуюся им прибыль по прекращении указанных обстоятельств. И если в отношении первого обстоятельства нельзя с какой-либо определенностью сказать, когда оно будет преодолено и будет ли оно преодолено вообще, то недостаточность чистых активов общества "преодолевается" в порядке, определенном Законом. Ситуация, когда размер чистых активов становится меньше размера уставного капитала, влечет в соответствующих случаях обязанность общества уменьшить свой уставный капитал и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке (см. комментарий к п.З ст.20).
Таким образом, после прекращения названных обстоятельств у участников общества возникает право требовать от него выплаты им распределенной части прибыли общества. Однако в данном случае участник не может требовать от общества уплаты в соответствии со ст.395 ГК процентов на сумму невыплаченной ему прибыли за тот срок, на который возможность выплаты была приостановлена в соответствии с п.2 ст.29 Закона.

Статья 30. Резервный фонд и иные фонды общества
Общество может создавать резервный фонд и иные фонды в порядке и размерах, предусмотренных уставом общества.

Комментарий к статье 30.
1. Фондом является часть имущества юридического лица, предназначенная для расходования на специально определенные цели. Наиболее распространенным является создание в обществах резервного фонда, который до вступления в силу Закона являлся обязательным.
2. Резервный фонд предназначен для покрытия непроизводительных потерь и убытков общества (п.60 Положения о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина РФ от 26 декабря 1994 г. N 170) и тем самым служит одной из гарантий прав кредиторов. Закон не предусматривает возможность использования резервного фонда для других целей. Поэтому несмотря на то, что названный п.60 Положения о бухгалтерском учете и отчетности и соответствующие нормы Инструкции по применению плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности предприятий (утвержденной приказом Министерства финансов СССР от 1 ноября 1991 г. N 56) содержат указание на возможность "выплат доходов (дивидендов) участникам из резервного фонда при отсутствии или недостаточности прибыли отчетного года для этих целей", не следует распространять это правило на общества с ограниченной ответственностью. Необходимо помнить, что императивная норма ст.28 комментируемого Закона предусматривает возможность распределения среди участников лишь чистой прибыли общества.
3. В соответствии с ранее действовавшим Положением об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденного постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590, общество, независимо от количества его участников, размера уставного капитала и иных характеристик, было обязано создавать резервный фонд в размере не менее чем 15% уставного фонда. Конкретный размер резервного фонда подлежал установлению в учредительных документах, равно как и размер ежегодных отчислений в резервный фонд, которые не могли быть менее 5% от суммы чистой прибыли (п.19 Положения).
Закон отказался от требования обязательности создания резервного и иных фондов общества в том числе потому, что в связи с незначительностью минимального размера уставного капитала общества (согласно п.1 ст.14 Закона он составляет сто минимальных размеров оплаты труда) минимальный размер резервного фонда, который в этом случае составил бы всего пятнадцать минимальных размеров оплаты труда, не сможет служить какой-либо серьезной гарантией стабилизации финансового положения общества при наличии у него убытков. Установление же императивно более высокого размера резервного фонда будет ложиться неоправданным бременем на текущую деятельность общества, "замораживая" значительную часть его средств.
4. Закон не связывает каких-либо последствий с размером резервного фонда, за исключением одного случая: согласно п.1 ст.29 стоимость чистых активов общества не должна стать менее совокупного размера уставного капитала и резервного фонда ни на момент принятия решения о распределении прибыли между участниками общества, ни в результате принятия такого решения.
5. Притом что основная функция резервного фонда и источник его формирования (чистая прибыль общества) сохраняются с момента вступления в силу комментируемого Закона, решение вопроса о создании и размере этого фонда целиком относится к усмотрению общества. Поскольку согласно ст.30 Закона порядок создания и размер фонда предусматриваются уставом, ясно, что эти вопросы входят в компетенцию общего собрания, управомоченного принимать и изменять его устав. В то же время вопрос об использовании резервного, как и иных фондов, входит в компетенцию совета директоров, если таковой в обществе образован, либо исполнительного органа, в зависимости от того, к компетенции какого из этих органов решение этого вопроса будет отнесено уставом конкретного общества.
6. Те общества, которые на 1 марта 1998 г. уже имели резервный фонд, могут решить вопрос о его аннулировании либо об изменении его размера или порядка формирования, если резервный фонд полностью не сформирован, путем внесения соответствующих изменений в учредительные документы общества.
Во вновь учреждаемых обществах при отсутствии указаний в учредительных документах общества на размер и порядок формирования фонда будет действовать презумпция того, что резервный фонд в обществе не создается.
7. Решение о создании иных фондов специального назначения, порядке их формирования и использования общество принимает по собственному усмотрению. Однако в отношении каждого из фондов необходимо соответствующим решением общего собрания участников утвердить внутренний документ общества, регулирующий порядок его формирования и использования.

Статья 31. Размещение обществом облигаций
1. Общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах.
2. Общество вправе размещать облигации на сумму, не превышающую размера его уставного капитала или величины обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала.
3. При отсутствии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами с целью гарантировать выполнение обязательств перед владельцами облигаций, размещение обществом облигаций допускается не ранее третьего года существования общества при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.

Комментарий к статье 31.
1. Облигацией является ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя получить от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальную стоимость облигации и зафиксированный в ней процент от этой стоимости или иной имущественный эквивалент. Облигация может предусматривать и другие имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству Российской Федерации.
Комментируемая статья подтверждает право общества выпускать облигации. Принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг относится к компетенции общего собрания участников общества (подп.9 п.2 ст.33 Закона).
2. Одновременно ст.31 Закона устанавливает ряд условий, выполнение которых обязательно для правомерности размещения обществом облигаций.
Это, во-первых, требование к совокупному размеру размещаемых облигаций, то есть к объему всех выпусков облигаций общества. В соответствии с п.2 комментируемой статьи вне зависимости от количества выпусков, которое Законом не ограничивается, общая сумма размещенных облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами. Обеспечение предоставляется с целью гарантировать выполнение обществом обязательств перед владельцами облигаций. Круг лиц, которые могут предоставлять обеспечение, Законом не определен. Это могут быть как участники общества, так и иные лица.
Во-вторых, размещение облигаций допускается после полной оплаты уставного капитала (п.2 ст.31). Это, в частности, означает, что, если общество принимает решение увеличить уставный капитал, одновременно не может быть принято решение о размещении облигаций, поскольку на момент, когда вынесено такое решение, увеличение уставного капитала еще не будет оплачено.
В-третьих, при отсутствии обеспечения облигации допускается размещать не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения общим собранием участников общества как минимум двух годовых балансов общества.
Согласно п.1 рассматриваемой статьи облигации размещаются в порядке, устанавливаемом законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. В то же время ст.17 Закона о рынке ценных бумаг определяет, что порядок размещения облигаций должен содержаться в решении о выпуске ценных бумаг, принимаемом обществом.
Это означает, что общество, принимая решение о выпуске облигаций и определяя порядок их размещения, должно соотносить свое решение со всеми требованиями, устанавливаемыми названным Законом и принятыми в его развитие актами, в частности, Стандартами эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденными постановлением ФКЦБ от 17 сентября 1996 г. N 19 (РГ. 1996. N 230).
В то же время конкретные условия выпуска и размещения облигаций, не противоречащие требованиям законодательства о ценных бумагах, такие, как количество облигаций в определенном выпуске, форма облигации, сроки и цена размещения облигаций, форма их оплаты, а также условия их погашения, определяются самим обществом в решении о выпуске и размещении облигаций.
Облигации могут выпускаться в виде либо именной, либо предъявительской ценной бумаги. При этом именные облигации могут быть выпущены как в документарной, так и в бездокументарной форме. При выпуске именных облигаций общество обязано обеспечить ведение реестра их держателей.
Принятое обществом решение о выпуске облигаций подлежит регистрации, а если общество предполагает размещать облигации среди неограниченного или заранее известного круга лиц, число которых превышает 500, необходима также регистрация проспекта эмиссии. Лишь после этого общество размещает облигации, а затем регистрирует отчет об итогах их выпуска.
К эмиссии и размещению облигаций банков и иных кредитных организаций предъявляются особые требования, устанавливаемые законодательством.
В соответствии с Положением о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденным постановлением ФКЦБ от 31 декабря 1997 г. N 45 (Экономика и жизнь. 1998. N 8), выпуск обществом облигаций может быть приостановлен Федеральной комиссией или иным регистрирующим органом или признан этим же органом несостоявшимся, в частности, в случае нарушения обществом в ходе эмиссии облигаций требований законодательства или при обнаружении в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск облигаций, недостоверной информации. Несостоявшимся он может быть также признан в случае непредставления обществом отчета об итогах выпуска облигаций и при неразмещении предусмотренной решением о выпуске облигаций доли. По решению суда в установленных Положением случаях выпуск облигаций может быть признан недействительным. Признание выпуска облигаций несостоявшимся или недействительным влечет изъятие из обращения облигаций соответствующего выпускай возвращение их владельцам денежных средств или другого имущества, полученных обществом в счет оплаты облигаций.
3. Содержание комментируемой статьи выходит за рамки ее названия, поскольку п.1 допускает возможность размещения обществом иных эмиссионных ценных бумаг, помимо облигаций. Выпуск обществом иных эмиссионных ценных бумаг позволяет дополнительно аккумулировать необходимые ему средства.
Речь идет не об акциях и не об облигациях, конвертируемых в акции, которые общество с ограниченной ответственностью выпускать не может, а об иных разновидностях документов, которые согласно ст.143 ГК отнесены к числу ценных бумаг соответствующими законами о них или в установленном ими порядке.
Понятие эмиссионных ценных бумаг в настоящее время предусмотрено Законом о рынке ценных бумаг. Статья 2 названного Закона определяет эмиссионную ценную бумагу как любую ценную бумагу, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных названным Законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме, причем выпущенные в документарной форме могут быть как именными, так и на предъявителя, а в бездокументарной - только именными.
По содержанию норма п.1 комментируемой статьи о праве общества размещать иные эмиссионные ценные бумаги также носит отсылочный характер, относя регламентацию их размещения к законодательству о ценных бумагах. Порядок размещения таких бумаг аналогичен порядку размещения облигаций общества.
Требования пп.2, З ст.31 при их буквальном толковании на размещение обществом иных эмиссионных ценных бумаг, помимо облигаций, не распространяются.

Глава IV. Управление в обществе

Статья 32. Органы общества
1. Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.
Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.
Положения учредительных документов общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.
Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
2. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.
Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 настоящего Федерального закона, решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных статьей 45 настоящего Федерального закона, решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, а также решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом. В случае, если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.
Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.
Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.
По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.
3. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.
4. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.
5. Передача права голоса членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, членом коллегиального исполнительного органа общества иным лицам, в том числе другим членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, другим членам коллегиального исполнительного органа общества, не допускается.
6. Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества.
Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.
Членами ревизионной комиссии (ревизором) общества не могут быть члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества.

Комментарий к статье 32.
1. Согласно п.1 ст.53 ГК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения и избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.
По смыслу ст.12 комментируемого Закона, в учредительных документах общества содержится разный объем сведений о его органах: в учредительном договоре указывается состав органов общества (очевидно, речь идет о составе органов общества, сформированных при его учреждении, - если бы речь шла об их персональном составе, то возникал бы вопрос о перерегистрации учредительных документов общества каждый раз при изменении состава органов управления), в уставе - сведения о составе и компетенции органов общества, перечень вопросов, решение которых отнесено к компетенции общего собрания участников, порядок принятия органами общества решений, вопросы, решения по которым принимаются участниками единогласно или квалифицированным большинством голосов.
Закон предоставляет участникам общества возможность выбрать между традиционной двухзвенной структурой органов управления обществом, состоящей из высшего органа - общего собрания участников, и назначаемого им и подотчетного ему исполнительного органа - единоличного (генеральный директор, президент), и, если это предусмотрено уставом общества, коллегиального (правление, дирекция)*, и характерной для акционерных обществ трехзвенной структурой, включающей общее собрание участников, совет директоров (наблюдательный совет) как орган, выполняющий функции собрания участников в перерывах между ними, и исполнительные органы общества, руководящие текущей деятельностью общества и подотчетные общему собранию и совету директоров. Возможность предусмотреть создание совета директоров в общества законодательно установлена впервые. Оставив на усмотрение учредителей общества вопрос о целесообразности существования совета директоров в обществах с небольшим числом участников, заметим, что возникает вопрос о соответствии структуры органов управления общества, предусматриваемой комментируемой статьей Закона, положениями п.1 ст.91 ГК, предусматривающего двухзвенную структуру управления обществом.
2. Общая норма о праве участника хозяйственного товарищества или общества заниматься деятельностью, связанной с управлением делами товарищества или общества, содержится в ст.67 ГК. Поскольку каждый член общества с ограниченной ответственностью заинтересован в результатах работы общества, он должен иметь право участвовать в управлении делами общества, присутствуя на общем собрании, обсуждать вопросы повестки дня и голосуя; согласно ст.8 порядок осуществления этого права определяется положениями закона и учредительными документами (а именно - уставом) общества (см. выше, п.2 ст.12 Закона). Учитывая его первостепенную важность и создавая правовую основу для защиты прав участников общества, закон прямо устанавливает, что это право не может быть ограничено волей участников общества, выраженной в его учредительных документах или сформулированной в решениях органов общества. Такие положения ничтожны с момента их включения в учредительные документы или с момента принятия соответствующего решения органами общества как противоречащие закону (ст.168 ГК); для признания таких положений недействительными не требуется решения суда (п.1 ст.166 ГК).
3. По общему правилу, каждый из участников общества имеет в общем собрании число голосов, пропорциональное величине его доли в уставном капитале общества. Тем не менее, учредители общества могут предусмотреть в уставе другой порядок определения числа голосов (например, предусмотрев, что каждый участник общества имеет в общем собрании один голос). Порядок определения количества голосов участников может быть изменен и после учреждения общества по решению общего собрания участников, принятому единогласно (как и иные решения, в результате принятия которых участники общества ставятся в неравное положение прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества (п.2 ст.8); возложение дополнительных сверх предусмотренных Законом обязанностей на всех участников общества и прекращение таких обязанностей (п.2 ст.9); решение об утверждении устава общества и об оценке неденежных вкладов, вносимых учредителями при его создании (п.1 ст.11), вносимых участниками общества дополнительно, а также вносимых принимаемыми в общество третьими лицами (п.2 ст.15); увеличение уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов его участниками и (или) третьими лицами, решения о принятии третьего лица (третьих лиц) в общество (п.2 ст.19); изменение и исключение из устава положений об ограничении максимального размера доли участника общества или ограничении возможности изменения долей участников общества (п.3 ст.14); продажа принадлежащих обществу долей в его уставном капитале участниками общества, в результате которой изменяется соотношение долей участников, продажа обществом принадлежащей ему доли третьим лицам и внесение связанных с такой продажей изменений в учредительные документы общества (ст.24); принятие решения о выплате действительной стоимости доли (части доли) кредиторам одного из участников общества остальными его участниками (п.2 ст.25); внесение в устав положений, обязывающих участников общества вносить вклады в имущество общества (п.1 ст.27), определяющих порядок определения размеров вкладов в имущество общества непропорционально размерам долей участников в уставном капитале, а также вводящих ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества, изменение таких положений, применимых ко всем участникам общества, и исключение таких положений из устава (п.2 ст.27); принятие решений о включении в устав, изменении и исключении из устава положений о порядке распределения прибыли общества между его участниками в ином, нежели пропорционально долям соответствующих участников, порядке (п.2 ст.28); внесение изменений и дополнений в учредительный договор (подп. 3 п.2 ст.33) и принятие решений о реорганизации и ликвидации общества (подп.11 п.2 ст.33).
Правом совещательного голоса в общем собрании общества пользуются члены совета директоров, лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа общества (п.2 ст.40, ст.42), и члены коллегиального исполнительного органа общества (п.1 ст.41), если перечисленные лица не являются участниками общества (п.3 комментируемой статьи).
4. В обществе может быть создан совет директоров (наблюдательный совет). Оценка этого положения Закона с позиции его применения на практике дана выше, в п.1. Компетенция совета директоров, порядок его образования и деятельности, досрочного прекращения полномочий членов совета и объем полномочий председателя совета определяются уставом общества.
Выборы членов совета директоров, решение о выплате им вознаграждения за исполняемые функции или компенсации их расходов, понесенных при исполнении ими своих обязанностей, размеры этих вознаграждений и компенсаций относятся к компетенции общего собрания участников общества (см. подп.4 и 13 п.2 ст.33).
По смыслу Закона, в компетенцию совета директоров общества могут быть включены вопросы, решение которых не отнесено к исключительной компетенции общего собрания (см. комментарий к ст.33). В частности, речь идет о формировании исполнительных органов общества и досрочном прекращении их полномочий, о совершении крупных сделок на сумму от 25 до 50% стоимости имущества общества (п.4 ст.46) или сделок, в которых имеется заинтересованность, на сумму, не превышающую 2% от стоимости имущества общества (п.7 ст.45), об организации подготовки, созыва и проведения общего собрания участников общества (об этом см. также комментарий к ст.34).
На основании п.3 комментируемой статьи можно сделать вывод, что членами совета директоров могут быть как участники общества, так и третьи лица. Закон не предписывает минимальное или предельное число членов совета директоров, не определяет периодичность созыва его заседаний.
Так же, как и в акционерных обществах, генеральный директор (президент) общества с ограниченной ответственностью не может одновременно быть председателем совета директоров. Члены правления (дирекции) не могут составлять больше 1/4 состава совета директоров (в акционерном обществе они не могут составлять в совете директоров большинства - см. п.2 ст.66 Закона об акционерных обществах). Член совета директоров не может передать свое право голоса другим членам совета или третьим лицам, он обязан лично участвовать в заседаниях совета (п.5 комментируемой статьи) и нести ответственность за убытки, возникшие у общества в результате исполнения решений, принятых с его участием (п.2 ст.44).
Очевидно, законодатель рассматривает общество с ограниченной ответственностью прежде всего как объединение капиталов - вкладов, внесенных в уставный капитал общества его участниками; у каждого из участников есть имущественный интерес, представленный его долей в уставном капитале, и соответствующее этой доле право голоса в общем собрании. Управление обществом (и прежде всего его капиталом) - это услуга, оказываемая ему лицами, пригодными для исполнения управленческих функций. Эти лица могут и не быть участниками общества (т.е. не иметь долей в его уставном капитале).
5. Для руководства текущей деятельностью общества общее собрание участников или совет директоров общества избирает его исполнительные органы, в состав которых могут входить как участники общества, так и третьи лица. Если общество состоит из одного участника, он назначает исполнительные органы единоличным письменным решением (ст.39).
Индивидуальным исполнительным органом общества с ограниченной ответственностью является его генеральный директор, или президент; общие положения о порядке деятельности, организации его взаимоотношений с обществом и компетенции определяются ст.40 комментируемого Закона, уставом, внутренними документами общества и договором между генеральным директором и обществом. Он руководит обществом единолично или вместе с коллегиальным исполнительным органом (правлением, дирекцией). Генеральный директор (дирекция) подотчетны общему собранию участников, но оно не вправе вмешиваться в руководство текущей деятельностью общества постольку, поскольку общее собрание решает стратегические вопросы деятельности общества, и это право неотчуждаемо и не может передаваться органам управления обществом, руководящим его повседневной деятельностью (об исключительной компетенции общего собрания см. ст.33, компетенцию исполнительных органов следует также рассматривать как исключительную).
Если это прямо предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания или совета директоров полномочия единоличного управляющего могут быть переданы профессиональному управляющему (п.4 ст.33, ст.42) физическому или юридическому лицу, действующему на основании договора с обществом (в акционерных обществах такая передача функций управляющей организации или управляющему может быть произведена на основании решения общего собрания - см. п.1 ст.69 Закона об акционерных обществах).
Коллегиальный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью (правление, дирекция) избирается общим собранием участников (п.1 ст.41, в противоречие с п.2 комментируемой статьи, не предусматривает возможности формирования коллегиального исполнительного органа советом директоров). Членами правления (дирекции) могут быть только физические лица, которые, напомним, необязательно являются участниками общества. Компетенция, количество членов правления (дирекции), срок их полномочий определяются уставом общества; порядок деятельности и принятия решений - уставом и внутренними документами общества (абз.1 п.1 и п.2 ст.41). Председателем правления (дирекции) в силу занимаемой им должности является генеральный директор (см. п.1 ст.41), за исключением случая, когда функции генерального директора были переданы управляющему (ст.42). Очевидно, в таком случае члены правления (дирекции) должны избрать председателя из своего состава (законом данная ситуация не урегулирована). Так же, как член совета директоров, член правления (дирекции) не может передавать свое право голоса другим членам правления или третьим лицам (п.5 ст.32).
Генеральный директор общества и другие должностные лица общества создают для него права и обязанности прежде всего за счет права подписи от имени общества (п.3 ст.40 комментируемого Закона). В принципе, сведения о составе органов управления должны быть приведены в учредительном договоре (ст.12 комментируемого Закона). Сегодня очень трудно проверить полномочия лиц, представляющих российскую компанию. Для этого необходимо выяснить, как учредительные документы определяют полномочия органов управления, ознакомиться с протоколами общего собрания участников или иного органа, назначившего руководителя, проанализировать выданные организацией доверенности (если руководитель коммерческой организации (и в пределах, предусмотренных учредительными документами, другие органы управления) обычно в силу устава имеет право действовать от ее имени, все другие лица могут действовать только на основании доверенности) и т.п.Согласно ст.174 ГК сделка может быть признана недействительной, если другая сторона знала или заведомо должна была знать об ограничениях полномочий органа или иного представителя коммерческой организации. Понятие "заведомо должна была знать" довольно расплывчато. Например, судебная практика относит к заведомо известным сведениям содержание устава организации, если в договоре указано, что представитель одной из сторон "действует на основании устава". При этом суд исходит из того, что содержание устава известно или должно быть известно другой стороне, подписавшей договор.
6. По смыслу п.6 комментируемой статьи, учредители общества при его создании или в ходе его деятельности могут по своему усмотрению решить в уставе общества вопрос о целесообразности существования ревизионного органа в обществе (притом что общество не обязано публиковать отчетность - п.1 ст.49)**. Положительным нововведением можно считать не имеющую аналогов в российском законодательстве норму о необязательности существования ревизионного органа в небольших обществах с числом участников до 15***. Положения о ревизионном органе содержатся в уставе общества.
Ревизионный орган общества может быть единоличным (ревизор) или коллегиальным (ревизионная комиссия), формируемым из числа участников общества и третьих лиц, в порядке, определяемом уставом общества и решениями общего собрания; допускается также передача функций ревизора общества профессиональному аудитору, не связанному с имущественными интересами с обществом (п.4 ст.91 ГК), т.е. с его органами и участниками. Избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудитора отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников общества (подп.5 и 10 п.2 ст.33). Как и в акционерных обществах (п.6 ст.85 Закона об акционерных Обществах), членами ревизионной комиссии (ревизорами) не могут быть члены совета директоров, правления и генеральный директор.

Статья 33. Компетенция общего собрания участников общества
1. Компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.
2. К исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся:
1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
2) изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества;
3) внесение изменений в учредительный договор;
4) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
5) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;
6) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
7) принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;
8) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);
9) принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
10) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
11) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
12) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
13) решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также на решение исполнительных органов общества.

Комментарий к статье 33.
1. В зависимости от внутренней организационной структуры, избранной обществом при его учреждении, участники общества определят в уставе компетенцию общего собрания, расширив ее или, соответственно, ограничившись перечнем вопросов, отнесенных к ней п.2 комментируемой статьи. В обществе, состоящем из одного участника, все стратегические решения принимаются им самим (см. ст.39 и комментарий к ней).
2. Определение основных направлений деятельности общества было отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества еще подп."а" п.49 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью от 19 июня 1990 г. Общее понятие ассоциаций (союзов) коммерческих предприятий содержится в п.1 ст.121 ГК, правовое положение договорных объединений коммерческих организаций, создаваемых для достижения общих экономических целей и защиты общих имущественных интересов может определяться специальными законами (в качестве примера приведем Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. "О финансово-промышленных группах" - СЗ РФ. 1995. N 49. Ст. 4697). В акционерных обществах к компетенции общего собрания акционеров, в частности, отнесено участие в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах (п.20 ст.48 Закона об акционерных обществах).
3. Только общее собрание вправе принять решение об изменении устава общества с ограниченной ответственностью. В отличие от Закона об акционерных обществах, который особо оговаривает, что к компетенции общего собрания отнесено внесение дополнений в устав и принятие новой редакции устава (см. п.1 ст.48 Закона об акционерных обществах), комментируемый Закон не расшифровывает понятия "изменение устава". Как уменьшение, так и увеличение размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью отнесено к компетенции общего собрания участников (см. ст.18, 19, 20 Закона и комментарий к ним), в то время как в акционерных обществах решение вопроса об увеличении уставного капитала может быть отнесено уставом к компетенции совета директоров.
4. О порядке образования и функциях исполнительных органов общества см. ст.40, 41, 42 и комментарий к ним. Как и в акционерных обществах (см. п.1 ст.69 Закона об акционерных обществах), в обществах с ограниченной ответственностью образование исполнительных органов может быть уставом отнесено к компетенции совета директоров (см. п.2 ст.32 и комментарий к ней).
5. О ревизионной комиссии общества см. п.6 ст.32 и комментарий к нему, а также ст.47 и комментарий к ней.
6. Совет директоров (наблюдательный совет), правление (дирекция) и генеральный директор общества подотчетны общему собранию участников, которое утверждает их отчеты об управлении хозяйственной деятельностью общества. Финансовые результаты деятельности общества также должны быть представлены на рассмотрение участников общества и одобрены ими (как и в акционерных обществах - см. подп.11 п.1 ст.48 Закона об акционерных обществах). Общество с ограниченной ответственностью, как и любая другая организация, ведет бухгалтерский учет в соответствии с правилами, установленными законодательством. Состав бухгалтерской отчетности приведен в ст.13 Закона о бухгалтерском учете.
7. О принятии решений по распределению чистой прибыли между участниками общества см. ст.28 и комментарий к ней. Заметим, что в акционерных обществах решение по определению рекомендуемого размера дивиденда принимает совет директоров (см. п.12 ст.65 Закона об акционерных обществах), а решение об утверждении этого размера и его выплате - общее собрание акционеров (п.3 ст.42 Закона об акционерных обществах). Так как совет директоров в обществе с ограниченной ответственностью факультативен, подобное разделение функций в обществе нецелесообразно. Условия и порядок распределения прибыли содержатся в учредительном договоре общества (ст.12 комментируемого Закона).
8. Внутренними документами общества с ограниченной ответственностью определяются, в частности, порядок проведения общего собрания участников общества (п.1 ст.37), заочного голосования (п.3 ст.38), порядок деятельности и принятия решений единоличным (п.4 ст.40) и коллегиальным (п.2 ст.41) исполнительными органами общества. В акционерных обществах, уставами которых не предусмотрено иное, принятие внутренних документов отнесено к компетенции совета директоров (см. подп. 14 ст.65 Закона об акционерных обществах).
9. О размещении обществом облигаций см. ст.31 и комментарий к ней. О порядке выпуска и размещения эмиссионных ценных бумаг см. Закон о рынке ценных бумаг и принятые на его основании нормативные акты ФКЦБ. Понятие эмиссионной ценной бумаги приводится в ст.2 и главе 4 раздела III Закона о рынке ценных бумаг. По смыслу ст.2 этого Закона, существует два основных вида эмиссионных ценных бумаг: акции и облигации. Поскольку п.7 ст.66 ГК содержит прямой запрет на выпуск обществом с ограниченной ответственностью акций, для него речь прежде всего может идти о выпуске облигаций. В акционерных обществах, уставами которых не предусмотрено иное, принятие решения о выпуске облигаций отнесено к компетенции совета директоров (см. подп.17 ст.65 Закона об акционерных обществах).
10. Об аудиторской проверке общества см. ст.48 Закона и комментарий к ней. Требования к кандидатуре аудитора см. выше, п.6 ст.32. В акционерных обществах аудитора рекомендует совет директоров (см. подп. 11 ст.65 Закона об акционерных обществах) и утверждает общее собрание акционеров (см. п.1 ст.86 Закона об акционерных обществах).
11. Решения о реорганизации и ликвидации общества его участники принимают единогласно (п.1 ст.92 ГК). Общие положения о реорганизации юридических лиц содержатся в ст.57 ГК, о реорганизации общества см. ст.51-57 и комментарий к ним.
12. К числу иных вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания участников общества, относятся перечисленные в п.2 комментария к ст.32 настоящего Закона, а также разрешение участнику общества передать его долю в залог другим участникам общества или третьим лицам (ст.22 Закона), решение приобрести обществом долю в его уставном капитале (ст.23), решение обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных обществу действиями участников его органов управления (совета директоров или исполнительных органов) (п.5 ст.44), совершить сделку, в которой имеется заинтересованность (п.3 ст.45; см. также комментарий к ст.32), о совершении крупной сделки (п.3 ст.46), решение обратиться в суд с иском о признании крупной сделки недействительной (п.3 ст.46); решение возместить из средств общества расходы на подготовку, созыв и проведение внеочередного общего собрания участников инициаторам его проведения (п.4 ст.35).

Статья 34. Очередное общее собрание участников общества
Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества.
Уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Комментарий к статье 34.
1. Участники общества проводят общее собрание не реже одного раза в год (п.77 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью от 19 июня 1990 г. предписывал созывать общее собрание не реже двух раз в год): на годовом общем собрании утверждаются результаты прошедшего года, рассматриваются и утверждаются отчеты органов общества.
2. Сроки проведения годового общего собрания определяются в уставе общества, но оно проводится не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 4 месяца после окончания финансового года (поскольку, согласно ст. 14 Закона о бухгалтерском учете, для всех организаций финансовый год начинается 1 января и заканчивается 31 декабря, даты годовых общих собраний участников общества должны находиться во временном интервале с 1 марта по 30 апреля года, следующего за отчетным). Для проведения годовых собраний АО закон устанавливает более широкие временные рамки (не ранее чем через 2 и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года - п.1 ст.47 Закона об акционерных обществах). Такое различие в подходе объясняется, в частности, меньшим числом участников общества с ограниченной ответственностью, меньшим количеством формальностей, которые необходимо соблюсти для созыва общего собрания его участников.
3. Подготовка к проведению общего собрания участников общества и его созыв возлагаются на исполнительные органы общества (в акционерных обществах - на совет директоров, - ст.47 Закона об акционерных обществах). Казалось бы, эта норма комментируемого Закона изложена четко, не подлежит расширенному толкованию: тем не менее абз.3 п.2 ст.32 содержит положение, противоречащее данной норме: уставом общества подготовка, созыв и проведение общего собрания могут быть возложены на совет директоров (наблюдательный совет) общества, а исполнительный орган общества в таком случае может требовать созыва общего собрания. С практической точки зрения неясно, как воспримет такую норму устава регистрационный орган - вполне вероятно, что он найдет ее несоответствующей комментируемому Закону. К тому же и с практической точки зрения "разрыв" полномочий между исполнительным органом и советом директоров лишь усложнит порядок и увеличит сроки созыва, общего собрания участников общества, что вряд ли способствует защите и соблюдению их интересов. Поэтому мы полагаем, что положения ст.32 на практике применяться не будут.

Статья 35. Внеочередное общее собрание участников общества
1. Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.
2. Внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.
Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении. Решение об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принято исполнительным органом общества только в случае:
если не соблюден установленный настоящим Федеральным законом порядок предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества;
если ни один из вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относится к его компетенции или не соответствует требованиям федеральных законов.
Если один или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, данные вопросы не включаются в повестку дня.
Исполнительный орган общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, а также изменять предложенную форму проведения внеочередного общего собрания участников общества.
Наряду с вопросами, предложенными для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, исполнительный орган общества по собственной инициативе вправе включать в нее дополнительные вопросы.
3. В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено не позднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.
4. В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.
В данном случае исполнительный орган общества обязан предоставить указанным органам или лицам список участников общества с их адресами.
Расходы на подготовку, созыв и проведение такого общего собрания могут быть возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.

Комментарий к статье 35.
1. Внеочередное общее собрание участников общества проводится, когда необходимо решить вопросы, отнесенные к его исключительной компетенции законом (см. п.2 ст.33), а также когда провести общее собрание необходимо для защиты интересов общества и его участников.
2. Как и очередное общее собрание участников общества, внеочередное собрание созывает исполнительный орган общества (см. выше комментарий к ст.34). Как и в акционерных обществах (см. п.1 ст.55 Закона об акционерных обществах), требование о созыве внеочередного собрания вправе заявить органы общества (совет директоров, правление (дирекция), генеральный директор), ревизор, аудитор и участники общества, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов участников общества (п.77 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью наделяло таким правом только участников общества, владеющих более чем 20%, голосов). Форма, в которой предъявляется требование о созыве собрания, содержание и порядок доставки такого требования должны определяться уставом или внутренними документами общества. В отличие от Закона об акционерных обществах (см. п.2 ст.55 Закона об акционерных обществах), комментируемый Закон не обязывает инициаторов проведения внеочередного собрания указывать в требовании мотивы внесения вопросов в повестку дня собрания.
3. Срок, в течение которого исполнительный орган общества должен рассмотреть требование о созыве общего собрания, составляет 5 дней с даты получения требования (в АО - 10 дней - см. п.4 ст.55 Закона об акционерных обществах). По истечении этого срока исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью вправе отказать в проведении собрания. Основания для отказа - те же, что предусмотрены п.4 ст.55 Закона об акционерных обществах:
не соблюден порядок предъявления требования о созыве собрания (в том числе если требование о созыве предъявлено участниками, обладающими меньшим числом голосов, нежели предусмотрено законом);
ни один из вопросов не отнесен к компетенции общего собрания (о разделении полномочий органов общества с ограниченной ответственностью см. выше, ст.32 и комментарий к ней; о компетенции общего собрания ст.33 и комментарий к ней);
несоответствие всех вопросов, предложенных для включения в повестку дня, требованиям федеральных законов (очевидно, исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью, отказывая в созыве собрания по данному основанию, должен будет привести в своем решении ссылку на закон, требованиям которого не соответствуют предложенные к рассмотрению вопросы. В тоже время используемая в статье формулировка "требованиям законов" достаточно абстрактна, что позволяет исполнительному органу общества широко истолковать ее и дать мотивированный отказ).
4. Если нет оснований для отказа в созыве внеочередного собрания участников, исполнительный орган общества формирует повестку дня собрания, исключив из нее вопросы, не относящиеся к компетенции общего собрания и не соответствующие требованиям федеральных законов, и при необходимости включив в нее дополнительные вопросы (в акционерных обществах этого права у совета директоров наблюдательного совета нет).
5. Срок проведения общего собрания участников общества - 45 дней с даты получения требования о его проведении исполнительным органом общества (в АО - 45-дневный срок исчисляется с момента представления требования о проведении собрания - п.1 ст.55 Закона об акционерных обществах).
6. Если в течение 10 дней инициаторы проведения внеочередного собрания не получили какого-либо ответа от исполнительного органа общества, они могут сами созвать это собрание (такое же положение содержит п.6 ст.55 Закона об акционерных обществах).
В таком случае Закон обязывает исполнительный орган общества предоставить инициаторам созыва собрания список участников общества с адресами. Отказ в предоставлении списка может быть обжалован в суд.
7. Предлагая созвать внеочередное собрание участников общества, инициаторы его проведения должны отдавать себе отчет в том, что они принимают на себя расходы, связанные с подготовкой, созывом и проведением такого собрания, и что общество не обязано возместить им эти расходы (в акционерных обществах вопрос о возмещении таких расходов также решает общее собрание - п.6 ст.55 Закона об акционерных обществах).

Статья 36. Порядок созыва общего собрания участников общества
1. Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.
2. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.
Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества.
Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества.
В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях способом, указанным в пункте 1 настоящей статьи.
3. К информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, относятся годовой отчет общества, заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора по результатам проверки годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов общества, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы общества, или проекты учредительных документов общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, а также иная информация (материалы), предусмотренная уставом общества.
Если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом общества, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении.
Указанные информация и материалы в течение тридцати дней до проведения общего собрания участников общества должны быть предоставлены всем участникам общества для ознакомления в помещении исполнительного органа общества. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление данных копий, не может превышать затраты на их изготовление.
4. Уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указанные в настоящей статье.
5. В случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Комментарий к статье 36.
1. В акционерных обществах форма и сроки оповещения акционеров об общих собраниях определяются уставом общества, лишь для АО, в которых число акционеров - владельцев голосующих акций превышает 1000, срок уведомления составляет 30 дней (ст.52 Закона об акционерных обществах).
Сведения о готовящемся собрании участников общества должны быть доведены до каждого из них способом, предусмотренным законом или уставом (использование факсимильных сообщений, телеграмм, курьерской почты). Если иное не предусмотрено уставом общества, уведомление о созыве общего собрания участников не должно быть опубликовано в печатных органах.
2. Каждый участник общества вправе предложить дополнительные вопросы для их включения в повестку дня общего собрания. Количество таких дополнительных вопросов законом не ограничено. По смыслу закона, это право касается как очередных, так и внеочередных собраний (в акционерных обществах - не более 2 предложений и лишь для очередных собраний (п.1 ст.53 Закона об акционерных обществах). Предложения должны быть представлены не позднее чем за 15 дней до даты собрания (п.77 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью был установлен 20-дневный срок).
3. Повестка дня с изменениями, внесенными по предложению участников общества, должна быть доведена до сведения каждого из участников не менее чем за 10 дней до собрания или за меньший срок, предусмотренный уставом, в том же порядке, что и первоначальная повестка.
4. Список, сведений и материалов, предоставляемых участниками общества, примерно соответствует информации, предоставляемой акционерами (п.4 ст.52 Закона об акционерных обществах).
Каждый участник общества вправе затребовать копии документов у общества. Поскольку, в отличие от акционерных обществ (ст.91 Закона об акционерных обществах), почтовые расходы не включаются в плату за предоставление копии, участник общества должен иметь возможность получить эти копии немедленно.
5. Общее собрание, на котором присутствуют все участники общества, правомочно решать любые вопросы, отнесенные к его компетенции законом и уставом общества (п.7 ст.37).

Статья 37. Порядок проведения общего собрания участников общества
1. Общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной настоящим Федеральным законом, уставом общества и внутренними документами общества, порядок проведения общего собрания участников общества устанавливается решением общего собрания участников общества.
2. Перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников общества.
Участники общества вправе участвовать в общем собрании лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна содержать сведения о представляемом и представителе (имя или наименование, место жительства или место нахождения, паспортные данные), быть оформлена в соответствии с требованиями пунктов 4 и 5 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации или удостоверена нотариально.
Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании.
3. Общее собрание участников общества открывается в указанное в уведомлении о проведении общего собрания участников общества время или, если все участники общества уже зарегистрированы, ранее.
4. Общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Общее собрание участников общества, созванное советом директоров (наблюдательным советом) общества, ревизионной комиссией (ревизором) общества, аудитором или участниками общества, открывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества, председатель ревизионной комиссии (ревизор) общества, аудитор или один из участников общества, созвавших данное общее собрание.
5. Лицо, открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. Если уставом общества не предусмотрено иное, при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общего собрания участников общества имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, имеющих право голосовать на данном общем собрании.
6. Исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества.
Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.
7. Общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.
8. Решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.
Решения по вопросам, указанным в подпунктах 3 и 11 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, принимаются всеми участниками общества единогласно.
Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.
9. Уставом общества может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования по вопросам об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и (или) членов ревизионной комиссии общества.
При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее число голосов.
10. Решения общего собрания участников общества принимаются открытым голосованием, если иной порядок принятия решений не предусмотрен уставом общества.

Комментарий к статье 37.
1. Общее собрание участников общества вправе по своему усмотрению определять порядок его проведения. Очевидно, это в первую очередь относится к собраниям, созванным без соблюдения формальной процедуры (п.5 ст.36).
2. Перед началом собрания проводится регистрация участников общества и (или) их представителей; на основании списка участников будут подсчитываться голоса, поэтому незарегистрированные лица не вправе участвовать в голосовании. Для того чтобы облегчить задачу подсчета в ходе голосования, при регистрации целесообразно отмечать количество голосов, принадлежащих соответствующему участнику, а если вместо него в собрании участвует представитель, соответствующие сведения желательно указать в его доверенности.
3. Сроки и порядок открытия собрания, порядок избрания председателя, который подробно освещен в пп.3-5 комментируемой статьи, в акционерных обществах определяется уставом и внутренними документами (п.5 ст.49 Закона об акционерных обществах).
4. Комментируемый Закон не предписывает обязательного порядка оформления содержания для протокола общего собрания участников общества (в акционерных обществах эти вопросы подробно урегулированы ст.63 Закона об акционерных обществах). Организация ведения протокола отнесена к обязанности исполнительного органа общества - очевидно, генеральный директор (президент) общества должен назначить секретаря, открывая собрание. В то же время это вряд ли практически осуществимо, если, например, внеочередное собрание участников общества созывается и проводится при бездействии этого органа. В таком случае организация ведения протокола собрания должна быть возложена на председательствующего, который и назначит секретаря.
Поскольку правила оформления протоколов Законом не предусмотрены, эти вопросы должны быть урегулированы уставом и внутренними документами общества.
5. Законом не установлены требования в отношении кворума, но для принятия решений о порядке собрания (избрание председателя, секретаря и т.п.) и других вопросов, для которых Законом или уставом не предусмотрено квалифицированное большинство или единогласие, необходимо простое большинство от общего числа голосов участников (а не только голосов присутствующих и (или) представленных на собрании).
Квалифицированным большинством, составляющим не менее 2/3 (или больше, если это предусмотрено уставом) от общего числа голосов участников общества, принимаются решения об изменении учредительных документов общества (в том числе о прекращении или ограничении дополнительных прав, предоставленных отдельному участнику общества, - п.2 ст.8; об увеличении уставного капитала общества за счет его имущества - п.1 ст.18; об установлении или отмене установленных для определенного участника ограничений, связанных с внесением вкладов в имущество общества, - п.2 ст.27).
Решения, требующие единогласия (к ним, в частности, относятся решения о реорганизации и ликвидации общества, а также решения об изменении объема прав и обязанностей участников общества) перечислены в п.3 комментария к ст.32.
6. Общее собрание избирает коллегиальные исполнительные органы общества (и, если это предусмотрено уставом - совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию), проведя голосование отдельно по каждой кандидатуре. Тем не менее, как и в акционерном обществе, при выборе членов совета-директоров (п.4 ст.66 Закона об акционерных обществах), уставом общества может допускаться кумулятивное голосование.
7. Обычная процедура голосования на общем собрании участников общества - открытое голосование (путем поднятия рук). Если уставом общества каждый из участников наделен одним голосом, решение принимается немедленно. Если нет - то после того, как голоса подсчитаны (принимая во внимание то, что в обществе не может быть больше 50 участников, образование счетной комиссии нецелесообразно), председатель, и секретарь собрания или специально назначенное генеральным директором или избранное общим собранием лицо подсчитывает общее число поданных голосов, сверяясь с данными о количестве голосов каждого из участников собрания, приведенными в списке зарегистрировавшихся участников. Уставом общества может быть предусмотрено закрытое голосование по всем вопросам, включая выборы председателя собрания. Очевидно, голосование с использованием бюллетеней удобно проводить при выборах органов управления обществом (особенно, если применяется кумулятивное голосование). Решения на общем собрании, созванном без соблюдения формальной процедуры, предписанной законом, могут приниматься в письменной форме; они действительны и обязательны для общества, если подписаны всеми его участниками. О таких решениях см. ст.38 и комментарий к ней.

Статья 38. Решение общего собрания участников общества, принимаемое путем проведения заочного голосования (опросным путем)
1. Решение общего собрания участников общества может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия участников общества для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования (опросным путем). Такое голосование может быть проведено путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, обеспечивающей аутентичность передаваемых и принимаемых сообщений и их документальное подтверждение.
Решение общего собрания участников общества по вопросам, указанным в подпункте 6 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, не может быть принято путем проведения заочного голосования (опросным путем).
2. При принятии решения общим собранием участников общества путем проведения заочного голосования (опросным путем) не применяются пункты 2, 3, 4, 5 и 7 статьи 37 настоящего Федерального закона, а также положения пунктов 1, 2 и 3 статьи 36 настоящего Федерального закона в части предусмотренных ими сроков.
3. Порядок проведения заочного голосования определяется внутренним документом общества, который должен предусматривать обязательность сообщения всем участникам общества предлагаемой повестки дня, возможность ознакомления всех участников общества до начала голосования со всеми необходимыми информацией и материалами, возможность вносить предложения о включении в повестку дня дополнительных вопросов, обязательность сообщения всем участникам общества до начала голосования измененной повестки дня, а также срок окончания процедуры голосования.

Комментарий к статье 38.
1. При необходимости оперативного рассмотрения каких-либо вопросов общее собрание участников общества может принять решение путем заочного голосования.
Порядок проведения заочного голосования устанавливается Положением о проведении заочного голосования участников общества (другом внутреннем документе).
2. Положение о проведении заочного голосования разъясняет порядок и срок оповещения участников общества (как правило, за 30 дней до окончания приема бюллетеней) о решении вопросов путем заочного голосования; снабжения их необходимыми материалами. К основным сведениям относится срок окончания сбора опросных листов (например, конечная дата отправки опросных листов по почте). В данном Положении (другом внутреннем документе) должно быть указано, что решение, принятое заочным голосованием, будет действительным, если в голосовании примут участие не менее половины участников общества. В отдельных случаях может быть предусмотрена необходимость квалифицированного большинства.
3. Закон запрещает утверждать путем заочного голосования годовой отчет и годовой бухгалтерский баланс общества.
В уставе общества может содержаться требование о решении ряда вопросов (например, выборы исполнительного органа общества) только путем совместного присутствия участников общества.
4. Порядок проведения заочного голосования отличается от принятия решения на очном собрании участников. Так, участники общества уведомляются о проведении заочного голосования в сроки, определяемые Положением о проведении заочного голосования, а не ст.36 Закона.
При заочном голосовании участникам необходимо направить бюллетень для голосования, в котором сформулированы вопросы в такой форме, чтобы можно было дать однозначный ответ, необходимые материалы (например, краткую справку о профессиональной деятельности кандидата на пост единоличного исполнительного органа). Отпадает необходимость сообщать о месте и времени проведения общего собрания участников общества. Требование устава общества о единогласном решении отдельных вопросов (например, увеличение уставного капитала, совершение крупной сделки и т.д.) является обязательным и при заочной форме голосования.
5. Основания оспаривания результатов общего собрания участников общества не зависят от формы голосования.

Статья 39. Принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, единственным участником общества
В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения статей 34, 35, 36, 37, 38 и 43 настоящего Федерального закона не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.

Комментарий к статье 39.
В обществе, образованном одним участником, решения, принятые им, оформляются письменно. К такому обществу неприменимы положения Закона о сроках очередности общего собрания участников общества, внеочередном собрании, порядке созыва и проведения общего собрания участников, форме голосования, основаниях обжалования решения участников. Однако решения по итогам минувшего года должны быть письменно оформлены в сроки, установленные для проведения годового общего собрания участниковобщества.

Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества
1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.
Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.
2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона.
3. Единоличный исполнительный орган общества:
1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Комментарий к статье 40.
1. Комментируемая статья допускает образование в обществе единоличного исполнительного органа. Компетенция единоличного исполнительного органа общества определяется уставом, Положением о единоличном исполнительном органе общества и договором общества с лицом, исполняющим обязанности единоличного исполнительного органа.
В тех случаях, когда таким лицом выступает гражданин, а не коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель, договор общества с ним должен соответствовать требованиям трудового законодательства.
2. Исполнительный орган общества осуществляет руководство текущей производственной деятельностью общества, проводит решения общего собрания участников общества и совета директоров.
Исполнительный орган общества не вправе рассматривать вопросы, отнесенные Законом и уставом общества к компетенции собрания участников или совета директоров общества.
3. На должность единоличного исполнительного органа может быть избран как один из участников общества, так и третье лицо, если это прямо предусмотрено уставом. Договор об исполнении такой обязанности может быть подписан и с юридическим лицом (см. комментарий к ст.40).
В уставе общества либо в Положении о единоличном исполнительном органе могут быть установлены требования к лицам, исполняющим обязанности единоличного исполнительного органа. Например, высшее специальное образование, опыт практической работы и др.
Могут быть предусмотрены ограничения по совмещению должности единоличного исполнительного органа с руководящими должностями в других хозяйственных обществах и товариществах.

Статья 41. Коллегиальный исполнительный орган общества
1. Если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и других), такой орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества.
Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.
Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.
Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.
2. Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества и внутренними документами общества.

Комментарий к статье 41.
1. Если в соответствии с уставом общества наряду с единоличным исполнительным органом избирается коллегиальный исполнительный орган общества, то устав должен определить компетенцию каждого. Деятельность коллегиального исполнительного органа регулируется уставом и Положением о коллегиальном исполнительном органе (иным внутренним документом), утвержденными собранием участников общества (подп. 8 п.2 ст.33 Закона).
2. В уставе, как правило, содержатся положения о численности коллегиального исполнительного органа, сроках и порядке его созыва.
Организационные вопросы его деятельности обычно отражены в Положении о коллегиальном исполнительном органе. Так, в этом документе может быть предусмотрено, что коллегиальный исполнительный орган созывается не реже одного раза в две недели (другой срок). Внеочередные заседания коллегиального исполнительного органа созываются лицом, исполняющим обязанности единоличного исполнительного органа, а в обществе, где образован лишь коллегиальный исполнительный орган, его председателем.
В Положении также определяется порядок принятия решения коллегиальным исполнительным органом. Например, простым большинством по всем рассматриваемым вопросам.
Если участниками общества могут быть и физические, и юридические лица, то членами коллегиального исполнительного органа - только граждане, причем как участники, так и не участники общества.
С каждым членом коллегиального исполнительного органа общества заключается договор в соответствии с нормами трудового законодательства.

Статья 42. Передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему
Общество вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом общества.
Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Комментарий к статье 42.
В соответствии с уставом общества общее собрание участников вправе принять решение об исполнении обязанности единоличного исполнительного органа общества коммерческой организацией либо индивидуальным предпринимателем. В этом случае общество заключает с ним гражданско-правовой договор, условия которого подлежат утверждению общим собранием участников.

Статья 43. Обжалование решений органов управления обществом
1. Решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.
2. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.
3. Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, коллегиального исполнительного органа общества или управляющего, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества.

Комментарий к статье 43.
1. Обжаловать решение общего собрания участников общества может любой участник общества в том случае, если он отсутствовал на собрании, на котором рассматривался спорный вопрос, либо голосовал против принятого решения.
2. Суд может признать решение общего собрания участников недействительным при наличии двух обстоятельств:
решение принято с нарушением требований действующего российского законодательства и (или) устава общества;
данным решением нарушаются права и законные интересы участника общества.
3. Оспариваемое решение может быть оставлено в силе, если нарушения незначительны (например, нарушен порядок созыва общего собрания), мнение отсутствующего участника не могло повлиять на результаты голосования, а данному участнику спорное решение не причинило убытки.
4. По указанным в комментируемой статье мотивам может быть обжаловано решение и других органов общества (совета директоров, исполнительной дирекции и т.д.).

Статья 44. Ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и управляющего
1. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.
2. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. При этом не несут ответственности члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, члены, коллегиального исполнительного органа общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.
3. При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
4. В случае, если в соответствии с положениями настоящей статьи ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.
5. С иском о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим, вправе обратиться в суд общество или его участник.

Комментарий к статье 44.
1. Закон предусматривает ответственность должностных лиц за виновное причинение обществу убытков.
Ответственность за убытки, причиненные обществу, несет также коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, исполняющий обязанности единоличного исполнительного органа.
2. Независимо от того, каким договором - трудовым или гражданско-правовым регулируются отношения общества с его должностными лицами, последние несут ответственность в полном объеме, если иное не установлено законом.
3. Члены совета директоров, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа, управляющий (коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель), исполняющий обязанности единоличного исполнительного органа не несут ответственности за сделки, причинившие ущерб обществу, если будет доказано, что они действовали в интересах общества в пределах разумного предпринимательского риска, т.е. когда были реальные, просчитываемые основания ожидать положительного результата.
Вопрос о добросовестности и разумности действий указанных лиц решается с учетом обычаев делового оборота и конкретных обстоятельств в каждом случае.
4. В Законе не устанавливается обязанность ведения протоколов заседаний совета директоров и коллегиального исполнительного органа. Однако целесообразность ведения подобных протоколов вытекает из положения о том, что должностные лица, не принимавшие решения о заключении сделок, повлекших для общества отрицательный результат (отсутствовавшие либо голосовавшие против), за такие сделки не отвечают. Доказательством непричастности отдельных должностных лиц к данным решениям служат протоколы заседаний совета директоров и коллегиального исполнительного органа.
5. Лица, виновные в причинении обществу убытков, несут в соответствии со ст.323 ГК солидарную ответственность перед обществом.
Общество вправе взыскать весь ущерб с любого ответственного лица, которому в свою очередь предоставлено право регресса к остальным виновным лицам.
6. С иском о возмещении убытков, причиненных обществу должностными лицами, вправе обратиться и участник, и само общество. В последнем случае исковое заявление подписывается лицом, исполняющим обязанности единоличного исполнительного органа, либо председателем коллегиального исполнительного органа.

Статья 45. Заинтересованность в совершении обществом сделки
1. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников общества.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица:
являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
в иных случаях, определенных уставом общества.
2. Лица, указанные в абзаце первом пункта 1 настоящей статьи, должны доводить до сведения общего собрания участников общества информацию:
о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица владеют двадцатью и более процентами акций (долей, паев);
о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.
3. Решение о совершении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении.
4. Совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения общего собрания участников общества, предусмотренного пунктом 3 настоящей статьи, в случаях, если сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого лицо, заинтересованное в совершении сделки, признается таковым в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи (решение не требуется до даты проведения следующего общего собрания участников общества).
5. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.
6. Настоящая статья не применяется к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества.
7. В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Комментарий к статье 45.
1. Статья посвящена регулированию ситуаций "конфликта интересов" в обществе, когда лицо, обладающее возможностью влиять на принятие решений общества, имеет личную заинтересованность в совершении обществом конкретной сделки.
В Законе названо три категории потенциально заинтересованных лиц:
1) член совета директоров (наблюдательного совета);
2) лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа или являющееся членом коллегиального исполнительного органа;
3) участник общества, имеющий совместно со своими аффилированными лицами 20 или более процентов от общего числа голосов участников общества.
Лица, входящие в одну из приведенных категорий потенциально заинтересованных лиц, признаются заинтересованными в совершении обществом конкретной сделки, если присутствуют другие условия, изложенные в п.1 комментируемой статьи. Для признания лица заинтересованным необязательно, чтобы эти условия непременно касались его самого либо его аффилированного лица. Достаточно, если они касаются его супруга, родителей, детей, братьев, сестер либо их аффилированных лиц.
2. В отношении третьей категории потенциально заинтересованных лиц важно отметить, что в случаях, когда по конкретной сделке условия, указанные в п.3, 4, 5 и 6 комментируемой статьи, наличествуют применительно к двум или более участникам общества, должен производиться совокупный подсчет голосов, принадлежащих как данным участникам, так и всем их аффилированным лицам.
3. Статья устанавливает специальный порядок принятия решения о сделках общества, в которых имеется заинтересованность лиц, причастных к формированию воли общества. По общему правилу, решение принимается собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников, не являющихся заинтересованными в совершении сделки. Однако в случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) принятие решения о таких сделках может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев совершения сделок на сумму, превышающую 2% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период.
4. Установление факта заинтересованности лица в совершении обществом сделки возможно лишь на основе исходной информации, которую потенциально заинтересованные лица обязаны предоставить общему собранию участников. Из грамматического толкования статьи п.1 комментируемой статьи, к которому отсылает ее п.2, следует, что обязанность предоставления такой информации лежит только на лицах, входящих в одну из трех категорий потенциально заинтересованных лиц (см. выше, п.1). Их аффилированные лица, супруги, родственники и аффилированные лица последних представлять информацию обществу не обязаны.
Порядок и сроки предоставления обществу информации заинтересованными лицами в статье не определены. Во избежание неприятных коллизий желательно, чтобы эти вопросы были подробно урегулированы в уставе общества.
5. Пункт 5 комментируемой статьи вводит оспоримость сделки с заинтересованностью, совершенной в нарушение установленного порядка. Требование о признании такой сделки недействительной может быть предъявлено не только самим обществом, но и любым его участником, независимо от размера принадлежащей ему доли в уставном капитале. Кроме того, в соответствии со ст.53 ГК и ст.44 комментируемого Закона на руководящих деятелей общества может быть возложена обязанность возместить убытки, причиненные обществу сделками, которые были заключены в нарушение правил ст.45 Закона. Соответствующий иск также может быть подан самим обществом (что в подобных ситуациях маловероятно) или любым участником общества.

Статья 46. Крупные сделки
1. Крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
2. Для целей настоящей статьи стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения.
3. Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества.
4. В случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решений о совершении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
5. Крупная сделка, совершенная с нарушением требований, предусмотренных настоящей статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.
6. Уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников общества и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Комментарий к статье 46.
1. Комментируемая статья устанавливает особый порядок совершения обществом крупных сделок, призванный защищать интересы как самого общества, так и его участников при отчуждении обществом значительной части активов или крупных покупках имущества. Аналогичный порядок в отношении акционерных обществ предусмотрен Законом об акционерных обществах. Однако, в отличие от него, в комментируемом Законе нормы о крупных сделках не носят императивного характера, так как их применение может быть исключено уставом общества с ограниченной ответственностью.
2. К крупным сделкам, на которые распространяется особый порядок, закон относит сделки, связанные с прямым, или косвенным приобретением или отчуждением (возможностью отчуждения) имущества, денежная оценка которого превышает 25% балансовой стоимости имущества общества. Уставом общества может быть предусмотрен более высокий размер крупной сделки.
Следует отметить, что определение крупной сделки, содержащееся в Законе, страдает теми же серьезными недостатками, что и соответствующее определение в Законе об акционерных обществах. В нем использованы столь же расплывчатые критерии, которые на практике трудно поддаются истолкованию. В конечном счете только суд при рассмотрении каждого конкретного дела способен ответить на вопросы о том, какого рода сделки для целей комментируемой статьи следует считать взаимосвязанными, что должно пониматься под "сделкой, связанной с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества", каковы правовые формы косвенного приобретения или отчуждения имущества и чем прямая возможность отчуждения имущества отличается от косвенной. Наконец, само понятие отчуждения может трактоваться по разному. При широком его толковании под отчуждением могут пониматься все случаи прекращения права собственности на имущество или обязательственного имущественного права, независимо от того, прекращаются ли эти права волевым актом собственника или правообладателя либо утрачиваются им помимо его воли. При более сдержанном толковании, которое следует признать предпочтительным, отчуждение есть волевой акт собственника или правообладателя, направленный на прекращение у него соответствующего права путем передачи этого права другому лицу. Таким образом, сделка по установлению залога на имущество при первом варианте толкования входит в сферу отношений, регулируемых комментируемой статьей, как связанная с возможностью отчуждения имущества, а при втором варианте остается за пределами регулирования. В отсутствии сформировавшихся подходов к решению указанных вопросов отнесение конкретной сделки к категории крупных в значительной степени лишается предсказуемости. Учитывая, что несоблюдение особого порядка совершения таких сделок может иметь неблагоприятные последствия для контрагентов общества, отмеченная неопределенность норм закона вносит в гражданский оборот серьезный элемент нестабильности. В известной мере такая нестабильность может быть устранена или смягчена введением в устав соответствующих положений.
3. Для заключения крупных сделок с имуществом общества единоличному исполнительному органу требуется согласие вышестоящего органа общества. По общему правилу, таким органом является собрание участников общества. Согласно положениям п.8 ст.37 комментируемого Закона решение общего собрания о заключении крупной сделки принимается большинством голосов от общего числа голосов всех участников общества, если необходимость более весомого большинства не предусмотрена уставом общества. Если в обществе образован совет директоров (наблюдательный совет), устав может отнести к его компетенции принятие решений по крупным сделкам с имуществом, размер которого составляет от 25 до 50% стоимости имущества общества. Согласно п.2 ст.32 Закона, решения совета директоров (наблюдательного совета) принимаются в порядке, предусмотренном уставом общества. В случае если устав не определяет порядка принятия решений совета директоров (наблюдательного совета), возможно применение по аналогии норм ст.79 Закона об акционерных обществах, в соответствии с которыми решение совета директоров (наблюдательного совета) о совершении обществом крупной сделки принимается единогласно, а при отсутствии единогласия вопрос может быть вынесен большинством голосов присутствующих членов совета директоров (наблюдательного совета) на общее собрание участников.
4. В отличие от Закона об акционерных обществах, комментируемый Закон прямо предусматривает последствия совершения крупной сделки в нарушение установленного им порядка. Такая сделка является оспоримой и может быть признана недействительной по иску самого общества или любого его участника, независимо от размера его доли в уставном капитале общества. Следует обратить внимание на то, что Закон не ставит возможность оспаривания крупной сделки в зависимость от поведения контрагента, что может на практике привести к существенному нарушению прав и законных интересов широкого круга лиц, которые при заключении сделки с обществом не могут обладать всей полнотой информации, необходимой для достоверной квалификации сделки в качестве крупной, и не имеют возможности проверить соблюдение обществом особого порядка формирования его внутренней воли. Более того, Закон не должен возлагать на контрагентов общества подобное бремя. Поэтому в случае предъявления обществом или его участниками исков на основании п.5 комментируемой статьи, обстоятельства дела следовало бы оценивать в контексте ст.10 ГК, устанавливающей универсальные пределы осуществления гражданских прав, и отказывать в иске при обнаружении в действиях общества элементов злоупотребления правом.
5. При совершении крупных сделок, предметом которых является приобретение или отчуждение имущества, приобретатель имущества должен соблюдать требования, установленные ст.18 Закона о конкуренции. Эта статья, в частности, предусматривает, что для приобретения имущества хозяйствующего субъекта стоимостью более 10% его основных производственных средств и нематериальных активов либо приобретения более 20% его голосующих акций требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа (т.е. Государственного антимонопольного комитета России либо его территориального управления), если суммарная балансовая стоимость активов участвующих в сделке лиц составляет более 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда, либо одно из этих лиц внесено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность хозяйствующего субъекта, внесенного в Реестр. В случае, если суммарная балансовая стоимость активов участвующих в сделке лиц превышает 50 тысяч, но составляет не более 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда, приобретатель активов или акций должен лишь уведомить федеральный антимонопольный орган в 15-дневный срок со дня совершения сделки.

Статья 47. Ревизионная комиссия (ревизор) общества
1. Ревизионная комиссия (ревизор) общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.
Количество членов ревизионной комиссии общества определяется уставом общества.
2. Ревизионная комиссия (ревизор) общества вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества и иметь доступ ко всей документации, касающейся деятельности общества. По требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а также работники общества обязаны давать необходимые пояснения в устной или письменной форме.
3. Ревизионная комиссия (ревизор) общества в обязательном порядке проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием участников общества. Общее собрание участников общества не вправе утверждать годовые отчеты и бухгалтерские балансы общества при отсутствии заключений ревизионной комиссии (ревизора) общества.
4. Порядок работы ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется уставом и внутренними документами общества.
5. Настоящая статья применяется в случаях, если образование ревизионной комиссии общества или избрание ревизора общества предусмотрено уставом общества либо является обязательным в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Комментарий к статье 47.
1. Ревизионная комиссия - особый орган общества со значительными полномочиями, предоставленными ему Законом. Он перечисляется наряду с другими органами общества в ст.32 Закона (см. комментарий к п.6 ст.32). Полномочия, предоставляемые этому органу, определяются его важной функцией - осуществлением контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества.
Если в обществе избирается единоличный ревизор, его права и обязанности не отличаются от установленных для ревизионной комиссии.
Избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества отнесено к исключительной компетенции общего собрания п.2 ст.91 ГК. и подп.5 п.2 ст.33 Закона. Ревизионная комиссия (ревизор) избирается на срок, определенный уставом общества. Члены ревизионной комиссии могут избираться кумулятивным голосованием, если такой порядок предусмотрен уставом общества (см. комментарий к п.9 ст.37 Закона). Сведения о кандидатах в ревизионную комиссию (ревизоры) представляются участникам общества заранее среди прочих материалов, представляемых им для ознакомления при подготовке общего собрания.
Досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) также осуществляется общим собранием участников общества (подп.5 п.2 ст.33 Закона). Основания, по которым возможно досрочное прекращение полномочий ревизора, в Законе не определены. Представляется целесообразным определить их в учредительных документах общества, а не относить в каждом случае на усмотрение общего собрания.
В состав ревизионной комиссии могут быть включены любые физические лица, как являющиеся, так и не являющиеся участниками общества. Однако не допускается совмещение обязанностей члена ревизионной комиссии (ревизора) и члена совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа общества или члена коллегиального исполнительного органа (см. комментарий к п.6 ст.32 Закона). Закон оставляет целиком на усмотрение общества решение вопроса о количестве членов ревизионной комиссии или о предпочтении ей единоличного ревизора, никак не связывая его с количественными параметрами самого общества. Однако количество членов ревизионной комиссии должно быть величиной определенной, установленной в уставе общества.
Правовой статус ревизионной комиссии (ревизора) общества определяется наряду с положениями Закона уставом и внутренними документами общества, принимаемыми в соответствии с подп.8 п.2 ст.33 Закона общим собранием участников общества. В уставе должны быть решены вопросы компетенции ревизионной комиссии (ревизора), а во внутреннем документе общества, которое может именоваться Положением о ревизионной комиссии или Правилами работы ревизионной комиссии, должен быть установлен порядок деятельности ревизионной комиссии (ревизора).
Поскольку в Законе не предусмотрено иное, предполагается, что расходы, связанные с деятельностью ревизионной комиссии, несет само общество.
2. Основной обязанностью ревизионной комиссии (ревизора) является осуществление проверок финансово-хозяйственной деятельности общества. В обязательном порядке проводится проверка годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества. Заключение по результатам этой проверки должно быть представлено участникам в числе прочих материалов при подготовке общего собрания (см. комментарий к п.3 ст.36). Комментируемой статьей установлено правило о том, что общее собрание не вправе утверждать годовые отчеты и бухгалтерские балансы при отсутствии заключения ревизионной комиссии (ревизора).
В то же время осуществление проверок является и правом ревизионной комиссии (ревизора). Для реализации своих функций она имеет доступ в любое время ко всей документации, касающейся деятельности общества, разумеется, с соблюдением конфиденциальности о полученной информации.
Для того чтобы ревизионная комиссия (ревизор) могла действовать эффективно, п.2 ст.47 Закона установлена обязанность всех должностных лиц общества: членов совета директоров (наблюдательного совета), членов коллегиального исполнительного органа и лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, давать необходимые пояснения в устной или письменной (по выбору ревизионной комиссии) форме. Если функции единоличного исполнительного органа переданы управляющему, соответствующая обязанность возлагается на него. Такая же обязанность распространяется на всех работников общества, вне зависимости от занимаемой должности. Отказ в предоставлении ревизионной комиссии требуемых ею пояснений может служить основанием для привлечения виновного лица к ответственности по трудовому законодательству.
3. Ревизионная комиссия (ревизор) наделена также важным правом требовать от исполнительного органа общества созыва внеочередного общего собрания участников. Требование должно быть сформулировано не в общей форме, а с указанием вопросов, предлагаемых к включению в повестку дня собрания. При этом если в течение установленного законом срока решение провести внеочередное собрание не принято или в его проведении отказано, ревизионная комиссия (ревизор) сама может созвать такое собрание. В этом случае открывать собрание будет председатель ревизионной комиссии (ревизор). Расходы на проведение такого собрания могут быть возмещены в соответствии с п.4 ст.35 Закона по последующему решению общего собрания участников общества за счет общества (см. комментарий к п.4 ст.35 и к п.4 ст.37 Закона).
4. В Законе впервые установлено, что правила комментируемой статьи применяются только в том случае, если образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) предусмотрено уставом общества либо является обязательным в соответствии с Законом. Закон требует создания ревизионной комиссии (избрание ревизора) в обществах, имеющих более пятнадцати участников (п.6 ст.32 Закона). Это означает, что в обществах, имеющих пятнадцать и менее участников, ревизионная комиссия может вообще не создаваться, а ревизор - не избираться.
Эта норма, с одной стороны, направлена на экономию средств и личного времени в деятельности обществ их участников в случае создания общества небольшой численности. С другой стороны, создается некоторая неопределенность в подготовке годовой финансовой отчетности общества к утверждению ее общим собранием участников и в контроле за составлением такой отчетности, поскольку приглашение аудитора для проверки годовых отчетов и бухгалтерских балансов во многих обществах также не является обязательным (об обязательности аудиторских проверок см. п.8 комментария к ст.48).
Если это предусмотрено уставом общества, функции ревизионной комиссии (ревизора) общества может осуществлять аудитор, не связанный имущественными интересами ни с обществом, ни с его участниками или органами (см. комментарий к п.6 ст.32).
5. Ранее в соответствии с Положением об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденным постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590, предусматривалась обязательность "ревизионной деятельности" - проведение ревизий финансово-хозяйственной деятельности общества не реже одного раза в год, а по требованию хотя бы одного из участников общества с ограниченной ответственностью - внеочередных ревизий (п.23 Положения). Эту деятельность должна была осуществлять ревизионная комиссия, создававшаяся собранием участников общества из их числа и представителей трудового коллектива общества в количестве, предусмотренном учредительными документами общества (п.79).
Все эти правила соответствующим образом отражены в уставах действующих обществ. Поэтому если существующее общество, имеющее не более пятнадцати участников, хочет отказаться от ревизионной комиссии, то при подготовке (до 1 января 1999 г.) в свой устав изменений, вытекающих из норм Закона, ему достаточно будет исключить из устава все упоминания о ревизионной комиссии.

Статья 48. Аудиторская проверка общества
Для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также для проверки состояния текущих дел общества оно вправе по решению общего собрания участников общества привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества.
По требованию любого участника общества аудиторская проверка может быть проведена выбранным им профессиональным аудитором, который должен соответствовать требованиям, установленным частью первой настоящей статьи. В случае проведения такой проверки оплата услуг аудитора осуществляется за счет участника общества, по требованию которого она проводится. Расходы участника общества на оплату услуг аудитора могут быть ему возмещены по решению общего собрания участников общества за счет средств общества.
Привлечение аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества обязательно в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации.

Комментарий к статье 48.
1. Вслед за п.4 ст.91 ГК комментируемый Закон устанавливает, что помимо внутренней ревизионной комиссии (ревизора) общества проверки финансово-хозяйственной деятельности общества могут быть поручены профессиональному аудитору. Причем в отличие от проверок, осуществляемых ревизионной комиссией (ревизором), аудит не является по общему правилу обязательным.
Аудиторские проверки осуществляются на основании заключаемого с аудитором гражданско-правового договора на оказание услуг, к которому соответственно применяются правила главы 39 ГК "Возмездное оказание услуг".
2. До принятия закона, который будет регулировать аудиторскую деятельность, требования к профессиональному аудитору установлены Указом Президента РФ от 22 декабря 1993 г. N 2263 "Об аудиторской деятельности в Российской Федерации", утвердившим Временные правила аудиторской деятельности в Российской Федерации (СЗ РФ. 1993. N 52. Ст. 5069), и постановлением Правительства РФ от 6 мая 1994 г. N 482 "Об утверждении нормативных документов по регулированию аудиторской деятельности в Российской Федерации" (СЗ РФ. 1994. N 4. Ст 365). Согласно им обязательной является аттестация всех физических лиц, занимающихся данной деятельностью самостоятельно или в составе аудиторской фирмы, а также получение как аудиторами, так и фирмами соответствующих лицензий и внесение их в государственный реестр аудиторов и аудиторских фирм.
Аудит банков и страховых организаций могут проводить только аудиторы, получившие на это специальные лицензии. Остальные общества приглашают лиц, имеющих лицензию на право общего аудита.
В поисках аудитора общество может обратиться за информацией в упомянутый единый государственный реестр, ведение которого организует Комиссия по аудиторской деятельности при Президенте РФ.
3. Требованием комментируемого Закона к аудитору, приглашаемому для проверки общества, является несвязанность аудитора имущественными интересами с обществом, его участниками, членами совета директоров (наблюдательного совета), а также членами коллегиального исполнительного органа или лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (либо с управляющим, которому переданы полномочия единоличного исполнительного органа). Понятие связанности имущественными интересами Закон не раскрывает. В отличие от правил ст.45 Закона о заинтересованности в совершении сделки имущественные интересы в данном случае могут охватывать любые формы взаимоотношений как договорных, так и вытекающих из участия в капитале друг друга.
4. Случаи, в которых возможно обращение общества к профессиональному аудитору, сформулированы в Законе достаточно широко, шире, чем в п.4 ст.91 ГК. Помимо проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов, комментируемая статья говорит и о возможности проверки состояния текущих дел общества.
Для того чтобы работа аудитора не стала элементом повседневной деятельности общества, Закон устанавливает некоторый ограничитель - для привлечения аудитора необходимо решение общего собрания, принимаемое простым большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом конкретного общества.
Поскольку в отличие от деятельности ревизионной комиссии (ревизора) услуги аудитора требуют соответствующего возмещения, одновременно с назначением такой проверки и утверждением аудитора общее собрание должно принять решение об определении размера оплаты его услуг (подп. 10 п.2 ст.33 Закона).
5. По требованию любого участника общества ч. 2 комментируемой статьи допускает приглашение профессионального аудитора по выбору этого участника. В этом просматривается некоторое расхождение с правилами п.4 ст.91 ГК, согласно которому по такому требованию возможно проведение лишь аудиторской проверки годовой финансовой отчетности общества. Однако необходимо отметить, что в целом эта норма направлена на повышение уровня защищенности участников общества, особенно имеющий незначительную долю в его уставном капитале.
Поскольку утверждение аудитора относится к исключительной компетенции общего собрания, и в рассматриваемом случае назначение аудиторской проверки и утверждение аудитора должны быть оформлены решением общего собрания.
Приглашаемый по требованию участника аудитор также должен соответствовать критериям, установленным ч. 1 рассматриваемой статьи Закона, т.е. быть профессиональным аудитором, не связанным имущественными интересами с перечисленными в ней лицами (см. пп.2-3 комментария к настоящей статье).
Закон не ограничивает какими-либо количественными параметрами или перечнем вопросов случаи приглашения аудитора участником, однако представляется, что участники общества не должны злоупотреблять своим правом в ущерб нормальной финансово-хозяйственной деятельности общества. Поскольку разрешается привлечение аудитора по выбору участника для проверки годовой отчетности общества, допустима ситуация, когда помимо заключения аудитора, назначенного общим собранием, на это собрание будет представлено другое заключение - аудитора, привлеченного участником общества.
В то же время Закон предусматривает некоторый "финансовый ограничитель" такого аудита, устанавливая, что в случае проведения проверки по требованию участника общества оплата услуг аудитора осуществляется за счет этого участника. В последующем эти расходы могут быть ему возмещены (по решению общего собрания) за счет средств общества, однако оно ни в коей мере не обязано принимать такое решение. Эта норма является важным дополнением к положениям ГК, так как до ее принятия складывалась ситуация, когда приглашение аудитора по инициативе участника общества оборачивалось для последнего значительными финансовыми затратами.
6. Целью обращения к аудитору является получение обществом (его участниками) мнения профессионала в отношении достоверности годового отчета и бухгалтерского баланса, выносимых на утверждение общего собрания участников общества, и соответствия совершенных им финансовых и хозяйственных операций действующим нормативным актам. Поэтому свое мнение аудитор должен составлять в первую очередь на основе соответствия бухгалтерской отчетности общества требованиям нормативных актов. В то же время аудиторская проверка состояния текущих дел общества может выходить за рамки вопроса о достоверности данных, содержащихся в финансовых документах.
7. Результат аудиторской проверки - заключение аудитора - имеет юридическое значение для всех юридических и физических лиц, органов государственной власти и местного управления, а также для судебных органов. Однако общество обязано предоставлять заинтересованным лицам только итоговую часть аудиторского заключения, в котором содержится запись либо о подтверждении достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности общества, либо о невозможности это подтвердить.
Начиная с бухгалтерской отчетности за 1995 г. действует Порядок составления аудиторского заключения о бухгалтерской отчетности, одобренный Комиссией по аудиторской деятельности при Президенте РФ 9 февраля 1996 г. (Протокол N 1) (Экономика и жизнь. 1996. N 13). Аудитор должен выразить мнение о достоверности отчетности в форме безусловно положительного, условно положительного или отрицательного аудиторского заключения либо отказаться от выражения своего мнения.
Ответственность в отношении бухгалтерской отчетности общества распределяется следующим образом: общество отвечает за подготовку и достоверность бухгалтерской отчетности, в отношении которой проводится аудит, а аудитор - за высказанное мнение о достоверности бухгалтерской отчетности общества.
8. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает, что в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, привлечение аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов является обязательным. В настоящее время таких случаев достаточно много. В частности, постановление Правительства РФ от 7 декабря 1994 г. N 1355 "Об основных критериях (системе показателей) деятельности экономических субъектов, по которым их бухгалтерская (финансовая) отчетность подлежит обязательной аудиторской проверке" (СЗ РФ. 1994. N 33. Ст. 3451) ввело обязательность аудиторской проверки годового бухгалтерского отчета, начиная с отчета за 1994 г., обществ, осуществляющих определенные виды деятельности, в том числе банков и иных кредитных организаций, страховых организаций и обществ взаимного страхования, а также обществ, независимо от вида их деятельности, в составе уставного капитала которых имеется доля, принадлежащая иностранным инвесторам. Начиная с отчета за 1995 г. обязательному аудиту подлежит также бухгалтерская (финансовая) отчетность обществ, превышающих определенные Правительством финансовые показатели деятельности. Это объем выручки от реализации продукции (работ, услуг) за год, превышающий 500 тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных законом, или сумма активов баланса, превышающая на конец отчетного года 200 тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных законом.
Во всех случаях привлечения аудитора для проверки и подтверждения правильности годовых отчетов и бухгалтерских балансов его заключение в числе прочих материалов предоставляется для ознакомления участникам общества при подготовке общего собрания (см. комментарий к п.З ст.36 Закона).
9. Аудитор имеет право проверять в полном объеме документацию общества о финансово-хозяйственной деятельности, наличие денежных сумм, ценных бумаг, материальных ценностей, получать разъяснения по возникшим вопросам и дополнительные сведения, необходимые для аудиторской проверки (п.13 Временных правил аудиторской деятельности в Российской Федерации), а руководители и иные должностные лица общества, помимо предоставления аудитору документации, обязаны давать по его запросу разъяснения и объяснения в устной и письменной форме (п.16 Временных правил аудиторской деятельности в Российской Федерации).
Для того чтобы аудитор мог получить объективное представление об обществе, комментируемый Закон наделяет его правом ознакомиться с учредительными документами, обязывая общество предоставить ему такую возможность в разумные сроки по получению соответствующего требования (п.З ст.12).
10. Вне зависимости от того, кто инициировал решение об аудиторской проверке и по какому вопросу она проводилась, Закон предоставляет аудитору после осуществления такой проверки право требовать от исполнительного органа общества созыва внеочередного общего собрания участников общества (см. комментарий к п.2 ст.35 Закона), а если исполнительный орган в течение установленного Законом срока не примет решение о созыве собрания или откажет в его проведении, - созвать собрание самому (см. комментарий к п.4 ст.35). В последнем случае аудитор в соответствии с п.4 ст.37 Закона уполномочен открывать общее собрание участников общества. Однако правило о том, что расходы аудитора по такому созыву необязательны, а лишь могут быть ему возмещены по решению общего собрания (п.4 ст.35), несколько снижает эффективность приведенных норм.

Статья 49. Публичная отчетность общества
1. Общество не обязано публиковать отчетность о своей деятельности, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.
2. В случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общество обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами.

Комментарий к статье 49.
1. Пункт 5 ст.91 ГК исходит из презумпции отсутствия в обществе публичной отчетности (под которой ГК понимает опубликование сведений о результатах ведения его дел) и отсылает к закону, который может установить случаи, когда такая отчетность от общества требуется.
Комментируемый Закон устанавливает правило о ежегодном опубликовании годовых отчетов и бухгалтерских балансов при публичном размещении облигаций или иных эмиссионных ценных бумаг и, в свою очередь, отсылает к случаям, устанавливаемым иными федеральными законами.
Предоставление обществом иной информации о себе третьим лицам регулируется уставом общества (п.2 ст.12 Закона).
2. Специальные правила о публичности бухгалтерской отчетности установлены Законом о бухгалтерском учете. Под бухгалтерской отчетностью закон понимает представляемую в установленных формах систему достоверных сведений об имущественном и финансовом положении общества и результатах его хозяйственной деятельности (ст.2). Бухгалтерская отчетность состоит из баланса, отчета о прибылях и убытках, приложений к ним, предусмотренных нормативными актами, аудиторского заключения в случаях, предписанных федеральными законами, и пояснительной записки. Состав годовой бухгалтерской отчетности, начиная с отчетности за 1996 г., утвержден п.2 приказа Минфина РФ от 12 ноября 1996 г. N 97 "О годовой бухгалтерской отчетности организаций" (Экономика и жизнь. 1996. N 50).
В соответствии со ст.16 Закона о бухгалтерском учете требование о публичности бухгалтерской отчетности распространяется на банки и другие кредитные организации, а также на страховые организации, в том числе на созданные в форме общества с ограниченной ответственностью. Особенности публикации годовой бухгалтерской отчетности страховыми организациями определяются также приказом Минфина РФ от 21 февраля 1997 г. N 17 (Экономика и жизнь. 1997. N 14).
Публичность бухгалтерской отчетности заключается в ее опубликовании в газетах и журналах, доступных соответствующим пользователям, либо в распространении среди них брошюр, буклетов и других изданий, содержащих бухгалтерскую отчетность, а также в ее передаче территориальным органам государственной статистики по месту регистрации общества для представления заинтересованным лицам (ч. З ст.16 Закона о бухгалтерском учете).
3. Под публичным размещением эмиссионных ценных бумаг в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг понимается открытая эмиссия, требующая регистрации ее проспекта (ст.23). На основании правил ст.30 названного Закона общество в случае публичного размещения эмиссионных ценных бумаг будет обязано осуществлять раскрытие информации о них и своей финансово-хозяйственной деятельности, в том числе путем составления ежеквартального отчета по ценным бумагам. В состав последнего помимо данных об эмитенте и о его ценных бумагах включаются сведения о финансово-хозяйственной деятельности общества, в том числе бухгалтерские балансы, счета прибылей и убытков за последние три завершенных финансовых года, а также на конец отчетного завершенного квартала; сведения о направлениях инвестирования средств, привлеченных в результате выпуска ценных бумаг. Под раскрытием информации в названном Законе понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение. В соответствии с правилами ст.30 Закона о рынке ценных бумаг публикация ежеквартального отчета не требуется, однако необходимо после принятия отчета уполномоченным органом общества представить его в Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг или уполномоченный ею государственный орган и обеспечить представление отчета владельцам эмиссионных ценных бумаг по их требованию за плату, не превышающую накладные расходы по изготовлению брошюры.
Кроме ежеквартального отчета по ценным бумагам необходимо раскрыть информацию о своей финансово-хозяйственной деятельности путем сообщения о существенных событиях и действиях, ее затрагивающих. Перечень сведений, которые должны раскрываться, содержится в ст.30 Закона о рынке ценных бумаг. Сообщения о таких существенных событиях и действиях должны направляться обществом в Федеральную комиссию по рынку ценных бумаг или уполномоченный ею орган, а также публиковаться обществом не позднее пяти дней с момента осуществления этих событий или совершения действий в печатных средствах массовой информации, распространяемых тиражом, доступным для большинства владельцев ценных бумаг общества.

Статья 50. Хранение документов общества
1. Общество обязано хранить следующие документы:
учредительные документы общества, а также внесенные в учредительные документы общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения и дополнения;
протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества;
документ, подтверждающий государственную регистрацию общества;
документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;
внутренние документы общества;
положения о филиалах и представительствах общества;
документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества;
протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества;
списки аффилированных лиц общества;
заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;
иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.
2. Общество хранит документы, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

Комментарий к статье 50.
1. В статье приводится неисчерпывающий перечень документов, которые общество обязано хранить. Помимо перечисленных, общество обязано также хранить документы, предусмотренные законодательством Российской Федерации, уставом общества, его внутренними документами и решениями его органов.
2. Документы общества должны храниться в месте нахождения его единоличного исполнительного органа или ином, известном и доступном участникам общества месте. Под местом нахождения единоличного исполнительного органа понимается его фактический адрес, который может и не совпадать с официальным местом нахождения общества, предусмотренным п.2 ст.4 Закона (см. комментарий к ней).
3. В п.2 ст.12 Закона установлено, что сведения о порядке хранения документов общества должны содержаться в его уставе. Однако в Законе не определено, какой из органов общества отвечает за организацию хранения документов. Наиболее целесообразно возложить эти обязанности на лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, который отвечает за хранение бухгалтерских документов в силу Закона о бухгалтерском учете.
Кроме того, общему собранию целесообразно принять внутренний документ общества, детально регулирующий порядок и место хранения документов, распределение обязанностей по их хранению, срок хранения в отношении тех из документов, для которых этот срок не установлен действующим законодательством, а также порядок работы с документами и ознакомления с теми из них, которые являются доступными, в частности для третьих лиц. Важно также определить меры по обеспечению сохранности документов и конфиденциальности той информации, которую общество не обязано в соответствии с законодательством раскрывать третьим лицам.
4. Учредительные документы общества, решения, связанные с его созданием, и документ, подтверждающий государственную регистрацию общества, относятся к тем документам, которые подлежат хранению обществом в течение всего срока его существования. Учредительные документы должны храниться таким образом, чтобы общество могло выполнить возложенную на него п.З ст.12 Закона обязанность по ознакомлению с ними в разумные сроки любого заинтересованного лица, аудитора или участника общества.
5. Одна из обязанностей общества - вести и хранить списки аффилированных лиц. Практической трудностью при составлении таких списков является отсутствие универсального законодательного определения аффилированного лица. До настоящего времени единственным определением является то, которое содержится в Указе Президента РФ от 7 октября 1992 г. N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий" (СА РФ. 1992. N 15. Ст 1155). В соответствии с ним под понятие аффилированного лица подпадают директора, должностные лица и учредители или участники общества, имеющие определенную долю, которые в силу такого участия, своего должностного положения или иных факторов имеют возможность контролировать деятельность общества. Содержащаяся в ст.93 Закона об акционерных обществах отсылка к антимонопольному законодательству Российской Федерации, которое должно установить формальные требования к признанию лица аффилированным, до настоящего времени не реализована и вряд ли вообще может быть реализована.
6. Ряд требований к хранению документов предъявляется иными актами действующего законодательства. Так, ст.17 Закона о бухгалтерском учете устанавливает обязательность хранения первичных учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет. Унифицированные формы первичной учетной документации введены постановлением Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 835 "О первичных учетных документах" (СЗ РФ. 1997. N 28. Ст. 3448). Другие документы учетной политики должны храниться не менее пяти лет после года, в котором они использовались для составления бухгалтерской отчетности в последний раз. Пятилетний срок хранения таких документов указан и в решении Госналогслужбы РФ и Росархива РФ от 27 июня 1996 г. "Об изменении сроков хранения документов бухгалтерского учета" (Экономика и жизнь. 1996. N 44).
7. Закон не указывает конкретных мер ответственности должностных лиц общества, не обеспечивающих сохранность документов, хранение которых является обязательным в соответствии с рассматриваемой статьей.

Глава V. Реорганизация и ликвидация общества

Статья 51. Реорганизация общества
1. Общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.
Другие основания и порядок реорганизации общества определяются Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами.
2. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.
3. Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.
При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.
4. Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе осуществляется в порядке, установленном федеральными законами.
5. Не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов общества и опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.
Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.

Комментарий к статье 51.
1. Одним из способов прекращения и в определенных случаях - возникновения юридического лица является реорганизация. Основные положения о реорганизации юридических лиц, в том числе обществ с ограниченной ответственностью, содержатся в ст.57-60 ГК. При реорганизации общества (обществ) права и обязанности реорганизуемого общества переходят в порядке универсального правопреемства к другим обществам. К правопреемникам может перейти весь комплекс имущественных прав и обязанностей реорганизуемого общества либо часть их. Не допускается лишь такая реорганизация, в результате которой права реорганизуемого общества оказались бы отделены от его обязанностей. В большинстве случаев реорганизация происходит добровольно по решению самого общества. Приоритет добровольности подчеркивается формулировкой ч.1 п.1 комментируемой статьи.
Принудительная реорганизация возможна в случаях, предусмотренных Законом о конкуренции. Указанный Закон допускает принудительное разделение хозяйствующих субъектов (в том числе и обществ), которые, занимая доминирующее положение в определенной отрасли, осуществляют монополистическую деятельность, и (или) их действия приводят к ограничению конкуренции. При этом должны быть соблюдены условия, предусмотренные вышеназванным Законом.
2. Формы реорганизации определены ГК и комментируемым Законом императивно: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Другие формы законом не предусмотрены и не могут быть использованы, хотя теоретически мыслимы и в прошлом существовали (например, передача предприятий на основании Закона СССР от 29 апреля 1935 г.).
3. Юридическое завершение и признание реорганизация получает в государственной регистрации. Реорганизация признается состоявшейся с момента государственной регистрации обществ, выступающих в качестве правопреемников реорганизованного общества (обществ). В случае присоединения одного общества к другому завершением реорганизации считается внесение в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Одновременно должны быть внесены необходимые изменения в реестровую запись относительно общества, к которому было присоединено другое общество. При реорганизации в форме слияния или присоединения должно учитываться требование Закона о предельной численности участников общества с ограниченной ответственностью.
4. Порядок государственной регистрации обществ, возникших в результате реорганизации, а также внесения записи о прекращении (в случае необходимости) первоначального общества устанавливается федеральными законами. До принятия указанных законов применяется Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.
5. Реорганизация общества не должна ухудшать положение кредиторов общества, создавать для них дополнительные трудности в реализации прав, которые принадлежали им по отношению к реорганизованному обществу. При использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов неодинакова: в случаях слияния, присоединения или преобразования субъект правопреемства, к которому можно будет предъявить требования, очевиден - это единое общество, к которому перешли все права и обязанности реорганизованных обществ; иначе обстоит дело в случаях разделения или выделения - здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или более. Только при разделении и выделении возникает необходимость в разделительном балансе. Именно об этом говорят пп.3 и 4 ст.58 ГК, тогда как во всех иных случаях составляется передаточный акт. Составление разделительного баланса должно определить для кредиторов адресата взыскания, но при невозможности сделать это Закон предусмотрел установление солидарной ответственности всех обществ, возникших на базе реорганизованного (см. также п.3 ст.60 ГК).
В целях обеспечения интересов кредиторов решение о реорганизации, принятое обществом, в письменной форме сообщается всем известным обществу кредиторам в 30-дневный срок со дня его принятия; кроме того, сведения о реорганизации публикуются в органе печати, в котором помещаются данные о государственной регистрации юридических лиц. В установленные Законом сроки кредиторы общества вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения своих убытков. Это правило более всего применимо к случаям реорганизации в форме разделения или выделения, поскольку именно здесь возможно несоразмерное распределение прав и обязанностей между правопреемниками. Но и в случаях слияния или присоединения могут возникнуть неблагоприятные для кредиторов обстоятельства, например если сливаются вполне благополучное общество и общество, отягощенное значительным пассивом. В результате сокращается актив имущества первого и тем самым снижается уровень обеспеченности интересов его кредиторов.
Предъявление кредиторами требований в сроки, указанные в комментируемой статье, - право, но не обязанность кредиторов. Обязательство не прекращается, и кредитор может воспользоваться своим правом в дальнейшем.

Статья 52. Слияние обществ
1. Слиянием обществ признается создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних.
2. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.
3. Договор о слиянии, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является наряду с его уставом его учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом к учредительному договору.
4. В случае принятия общим собранием участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, решения о такой реорганизации и об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и передаточного акта избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о слиянии.
Единоличный исполнительный орган общества, создаваемого в результате слияния, осуществляет действия, связанные с государственной регистрацией данного общества.
5. При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к обществу, созданному в результате слияния, в соответствии с передаточными актами.

Комментарий к статье 52.
1. При слиянии образуется общество, которое является универсальным правопреемником объединившихся (ранее существовавших) обществ. Слияние происходит по инициативе самих обществ, однако для ее реализации в определенных случаях требуется согласие государственного антимонопольного органа. В соответствии со ст.17 Закона о конкуренции Государственный комитет по антимонопольной политике (ГКАП) осуществляет предварительный контроль за слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда. Общества, принимающие решение о реорганизации в форме слияния или присоединения, представляют в ГКАП ходатайство о даче согласия на реорганизацию, сведения об основных видах деятельности и объемах производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции (товарах, услугах). Ходатайство может быть отклонено, если при его удовлетворении возникает или усиливается доминирующее положение соответствующего общества и (или) ограничивается конкуренция. ГКАП должен быть уведомлен о слиянии или присоединении коммерческих организаций, если сумма их активов по балансу превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда.
2. Слияние обществ происходит на основе договора, заключаемого между ними. В связи с тем, что реорганизация происходит на основе решений общих собраний, важно определить, кто имеет право проявить инициативу, потребовать созыва такого собрания. Очередное общее собрание созывается исполнительным органом общества (см. комментарий к ст.34), а согласно ст.35 Закона инициативу созыва внеочередного собрания и постановки на нем вопроса о слиянии могут проявить исполнительный орган общества, совет директоров (наблюдательный совет), если он образован, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов. Следует также иметь в виду, что любой участник общества вправе, с соблюдением установленного порядка, вносить вопросы в повестку дня собрания, следовательно, любой участник может выступить с инициативой обсуждения вопроса о слиянии.
Общее собрание каждого из объединяющихся обществ принимает решение: 1) о слиянии; 2) об утверждении договора о слиянии; 3) об утверждении устава общества, образуемого в результате слияния; 4) об утверждении передаточного акта. Решение по всем указанным вопросам должно приниматься единогласно всеми участниками общества и в указанной последовательности. Готовятся вышеуказанные документы и выносятся на рассмотрение общих собраний либо исполнительными органами обществ, либо советами директоров (наблюдательными советами) по согласованию между собой. Разумеется, нет препятствий к тому, чтобы в этой работе были заняты и другие участники обществ. Согласованный текст обсуждается на собрании каждого общества, участвующего в слиянии. Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" (СЗ РФ. 1996. N 35. ст.4142) установил, что в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством, проект договора о слиянии выносится на утверждение общих собраний акционеров (в обществах с ограниченной ответственностью - общих собраний участников) реорганизуемых обществ после согласования с антимонопольным органом. И хотя Указ рассчитан на применение к акционерным обществам, приведенное правило должно применяться и к обществам с ограниченной ответственностью.
Общее собрание каждого общества с ограниченной ответственностью утверждает передаточный акт. В соответствии с п.1 ст.59 ГК этот акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых обществ.
3. Возникшее в результате слияния новое общество должно иметь предписанные Законом учредительные документы. Утверждения на собраниях объединяющихся обществ договора о слиянии и устава нового общества недостаточно - необходимо, чтобы все участники реорганизованного общества подписали договор о слиянии, который тем самым приобретает статус учредительного. Договор о слиянии должен удовлетворять всем требованиям, которые предъявляются к учредительному договору ст.12 Закона (см. комментарий к указанной статье).
4. После утверждения документов, перечисленных в п.2, наступает следующий этап в формировании нового общества - избрание исполнительных органов. Избрание происходит на совместном общем собрании, в котором принимают решение участники всех объединившихся обществ. Если вновь утвержденным уставом предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета), его члены избираются на этом же собрании. В то время как утверждение учредительных документов требует единогласного решения всех участников общества, для избрания совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа общества необходимо простое большинство голосов участников совместного общего собрания. В интересах участников обществ договором о слиянии следует устанавливать достаточно короткие сроки проведения совместного собрания, так как отсутствие единого органа управления затруднит нормальную деятельность организации. Порядок проведения собрания тоже должен быть определен в договоре о слиянии, но при этом целесообразно руководствоваться правилами ст.37 Закона.
Совершение действий, необходимых для государственной регистрации вновь образованного общества, возлагается на единоличный исполнительный орган общества. Это положение действует и в том случае, когда в соответствии с уставом в обществе создан и единоличный, и коллегиальный исполнительный орган. Последний не вправе уполномочить на совершение указанных действий иное лицо из своего состава.
5. Настоящий пункт комментируемой статьи подчеркивает универсальность правопреемства при слиянии и значение передаточных актов. Ко вновь созданному в результате слияния обществу переходят только те права и обязанности, которые были зафиксированы передаточными актами.

Статья 53. Присоединение общества
1. Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.
2. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта.
3. Совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, связанные с изменением состава участников общества, определением размеров их долей, иные изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о присоединении.
4. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединенного общества в соответствии с передаточным актом.

Комментарий к статье 53.
1. В случае присоединения одно общество прекращает свое существование, а объем деятельности другого увеличивается за счет прав и обязанностей, переданных присоединившимся обществом. Иногда изменяется и характер деятельности. Как и в случаях слияния, здесь имеет место универсальное правопреемство.
2. Процедура присоединения в целом такая же, как при слиянии обществ, хотя есть и определенные отличия. Если при слиянии участники каждого общества утверждают на общем собрании весь комплекс необходимых документов, то в рассматриваемых случаях собрание каждого общества принимает решение о реорганизации и утверждает договор о присоединении. В связи с тем, что происходит передача имущества присоединяемого общества, общее собрание его участников утверждает и передаточный акт.
Точно так же, как и при слиянии, необходимо учитывать требования антимонопольного законодательства, т.е. согласовать свои действия с местным антимонопольным органом.
3. В случаях присоединения новые учредительные документы не разрабатываются. Совместное собрание участников обществ лишь вносит изменения в учредительный договор и устав общества, к которому осуществляется присоединение. Обязательно должны быть внесены изменения, касающиеся состава участников общества, определения размеров их долей. Другие изменения могут быть предусмотрены договором о присоединении или предложены участниками на собрании. При необходимости может быть решен вопрос об избрании новых органов того общества, к которому было присоединено другое. Участники присоединяемого общества могут оговорить (в качестве одного из условий присоединения) включение своих представителей в органы управления общества, к которому происходит присоединение.
4. По существу, п.4 комментируемой статьи повторяет ее п.1, подчеркивая лишь, что все права и обязанности присоединенного общества переходят "в соответствии с передаточным актом".

Статья 54. Разделение общества
1. Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществам.
2. Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме разделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях разделения общества, о создании новых обществ и об утверждении разделительного баланса.
3. Участники каждого общества, создаваемого в результате разделения, подписывают учредительный договор. Общее собрание участников каждого общества, создаваемого в результате разделения, утверждает устав и избирает органы общества.
4. При разделении общества все его права и обязанности переходят к обществам, созданным в результате разделения, в соответствии с разделительным балансом.

Комментарий к статье 54.
1. При разделении общества оно прекращает свое существование, и его место в гражданском обороте занимают общества, образованные в результате разделения. Происходит передача всех прав и обязанностей прежнего общества ко вновь образованным.
2. Предложение разделить общество выносится его исполнительным органом, советом директоров (наблюдательным советом), инициативной группой участников на рассмотрение общего собрания, которое должно принять решение о разделении единогласно. В процессе подготовки собрания должны быть сформулированы предложения о порядке и условиях разделения общества, о создании новых обществ, о составлении разделительного баланса. Все эти предложения взаимозависимы. Нельзя принять решение о создании новых обществ без предварительной проработки вопросов о предполагаемом характере и объеме их деятельности, а от этого будет зависеть содержание разделительного баланса.
Разделение общества по решению собрания его участников происходит на добровольных началах. Но возможно и принудительное разделение. Согласно п.2 ст.57 ГК в случаях, предусмотренных законом, реорганизация в форме разделения или выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц может быть произведена по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда. Одним из нормативных актов, предусматривающих возможность принудительного разделения, является Закон о конкуренции. Статья 19 названного Закона указывает, что принудительное разделение коммерческой организации (в том числе, естественно, и общества с ограниченной ответственностью) допускается по решению федерального антимонопольного органа в случае, когда коммерческая организация занимает доминирующее положение и два или более раза нарушила антимонопольное законодательство. Разделение или выделение происходит на основе предоставления самостоятельности структурным подразделениям при условии, что это приведет к развитию конкуренции.
3. В результате разделения создаются новые общества, каждое из которых должно иметь собственные учредительные документы. Все участники каждого общества подписывают свой учредительный договор. После этого проводится общее собрание участников, на котором при единогласном одобрении принимается устав. Следующий этап - избрание органов общества, т.е. исполнительного органа, а при необходимости также совета директоров (наблюдательного совета) и (или) ревизионной комиссии (ревизора). Завершается процесс исключением разделившегося общества из государственного реестра и записью в реестр вновь возникших обществ.
4. Если в случаях слияния и присоединения совокупность переходящих от одного общества к другому прав и обязанностей отражается в передаточном балансе, то при разделении и выделении составляется разделительный баланс. В нем следует четко определить объем прав и обязанностей, переходящих к каждому из вновь возникших обществ.

Статья 55. Выделение общества
1. Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.
2. Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме выделения, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (новых обществ) и об утверждении разделительного баланса, вносит в учредительные документы общества, реорганизуемого в форме выделения, изменения, связанные с изменением состава участников общества, определением размеров их долей, и иные изменения, предусмотренные решением о выделении, а также при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества.
Участники выделяемого общества подписывают учредительный договор. Общее собрание участников выделяемого общества утверждает его устав и избирает органы общества.
Если единственным участником выделяемого общества является реорганизуемое общество, общее собрание последнего принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, а также утверждает устав выделяемого общества и разделительный баланс, избирает органы выделяемого общества.
3. При выделении из общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом.

Комментарий к статье 55.
1. По своей природе выделение близко к реорганизации в форме разделения. Но если при разделении все права и обязанности разделяемого общества переходят ко вновь возникшим, то при выделении из состава одного общества другого это последнее наделяется частью прав и обязанностей основного общества, которое при этом не прекращает своей деятельности. Из состава первичного общества может быть выделено одно или несколько обществ с ограниченной ответственностью.
2. Процесс выделения общества (обществ) из существующего вызывает необходимость решить две группы вопросов: во-первых, о состоянии "материнского" общества, во-вторых, о правовом и имущественном положении выделившихся обществ.
Решения по первой группе вопросов принимает общее собрание первоначального общества с ограниченной ответственностью. На основании предложений и разработок, подготовленных инициаторами реорганизации, принимается решение о выделении, о его порядке и условиях, о создании нового общества (обществ), об утверждении разделительного баланса, о внесении изменений в учредительные документы реорганизуемого общества. Последние связаны с изменением личного состава общества, изменением размера долей участников в уставном капитале. Закон не содержит закрытого перечня вопросов, которые общее собрание реорганизуемого общества должно решить в связи с выделением из своего состава другого общества (обществ). При необходимости может быть избран новый состав органов общества.
Формирование юридической личности выделяемого общества требует подписания всеми его участниками учредительного договора, а затем - принятия устава на общем собрании.
Реорганизуемое общество с ограниченной ответственностью может быть единственным участником выделяемого общества. Это соответствует положению ст.87 ГК, согласно которому общество с ограниченной ответственностью может быть создано одним лицом, в том числе другим обществом с ограниченной ответственностью. Ограничение, которое следует учитывать в этом случае, установлено п.2 ст.88 ГК: общество с ограниченной ответственностью, учреждающее другое общество, не должно состоять из одного лица. Следовательно, общество, реорганизуемое путем выделения из своего состава другого общества, должно состоять по крайней мере из двух участников. Об этом, в сущности, свидетельствует указание комментируемого пункта о том, что решение о реорганизации, о порядке и условиях выделения, об утверждении устава выделяемого общества, разделительного баланса и избрании органов выделяемого общества принимает общее собрание реорганизуемого общества.
3. При выделении в разделительном балансе должны быть детально зафиксированы права и обязанности, передаваемые выделяемому обществу. Очевидно, что пассивы выделяемого общества не должны превышать переданных ему активов.

Статья 56. Преобразование общества
1. Общество вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив.
2. Общее собрание участников общества, реорганизуемого в форме преобразования, принимает решение о такой реорганизации, о порядке и об условиях преобразования, о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью или паи членов производственного кооператива, об утверждении устава создаваемого в результате преобразования акционерного общества, общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива, а также об утверждении передаточного акта.
3. Участники юридического лица, создаваемого в результате преобразования, принимают решение об избрании его органов в соответствии с требованиями федеральных законов о таких юридических лицах и поручают соответствующему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией юридического лица, создаваемого в результате преобразования.
4. При преобразовании общества к юридическому лицу, созданному в результате преобразования, переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.

Комментарий к статье 56.
1. В соответствии с п.2 ст.104 ГК и п.1 комментируемой статьи общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. Преобразование в хозяйственное товарищество (полное или коммандитное) либо в потребительский кооператив не допускается. Создание вместо общества с ограниченной ответственностью хозяйственного товарищества или потребительского кооператива возможно только после его прекращения с ликвидацией дел и имущества, но это уже не будет преобразованием.
Преобразованием следует считать изменение организационно-правовой формы юридического лица. В связи с этим представляется неоправданным относить к нему такое изменение в уставе общества с ограниченной ответственностью, согласно которому на участников возлагается дополнительная ответственность по долгам общества в кратном отношении к размерам их долей. И в этом случае сохраняется главный признак общества - ответственность участников по его долгам в заранее определенных ограниченных размерах. Поэтому более правильно решение п.1 ст.20 Закона об акционерных обществах, согласно которому АО вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив: здесь ничего не сказано о праве АО преобразоваться в общество с дополнительной ответственностью. Точно так же Закон об акционерных обществах не считает преобразованием изменение статуса закрытого АО на открытое и не упоминает об этом в п.1 ст.20.
2. В повестку дня общего собрания участников для решения вопроса о преобразовании должны быть включены следующие пункты: а) о преобразовании общества; б) о порядке и условиях преобразования; в) о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества или на паи производственного кооператива; г) об утверждении устава создаваемого акционерного общества или производственного кооператива; д) об утверждении передаточного акта.
Во всех случаях преобразования общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество необходимо руководствоваться ст.96-104 ГК и Законом об акционерных обществах. Преобразование в открытое АО возможно при любом количестве участников общества, а при их численности сверх пятидесяти возникает уже не возможность, а предусмотренная п.3 ст.7 Закона обязанность преобразоваться в ОАО либо в производственный кооператив.
При преобразовании общества в производственный кооператив необходимо соблюдать правила о его создании и деятельности, установленные Федеральным законом от 8 мая 1996 г. "О производственных кооперативах" (СЗ РФ. 1996. N 20. ст.2321), а также Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. "О сельскохозяйственной кооперации" (СЗ РФ. 1995. N 50, ст.4870). Согласно п.3 ст.108 ГК число членов кооператива не должно быть менее пяти. Таким образом, нельзя преобразовать в производственный кооператив общество, в котором менее пяти участников. Закон "О сельскохозяйственной кооперации" предъявляет и дополнительное требование - не менее 50% объема работ в производственном кооперативе должны выполняться его членами. Конкретные формы производственных кооперативов разнообразны. Закон "О сельскохозяйственной кооперации" называет сельскохозяйственную или рыболовецкую артель (колхоз), кооперативное хозяйство (коопхоз).
3. Участники общего собрания общества, принявшие решение его преобразовать, становятся участниками-учредителями нового юридического лица - акционерного общества или производственного кооператива. Одновременно решается вопрос о порядке обмена долей на акции в созданном акционерном обществе или на паи в производственном кооперативе.
Участники юридического лица, созданного в результате преобразования, избирают его органы по правилам, установленным соответствующими законами, а надлежащий орган совершает действия, необходимые для государственной регистрации новой формы юридического лица.
4. Все права и обязанности преобразуемого общества переходят к его правопреемнику с момента государственной регистрации нового юридического лица и учинения записи об исключении из единого государственного реестра общества, подвергшегося преобразованию.
В случаях установления дополнительной ответственности участников общества в кратном соотношении к размеру их долей не происходит преобразования в точном смысле этого слова. Решением общего собрания участников следует изменить действующий устав, но не проводить всю процедуру, включая государственную регистрацию нового юридического лица - в регистрационном органе должны быть лишь внесены изменения в устав существующего общества. Применительно к акционерным обществам Пленум Верховного Суда РФ и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в п.6 постановления от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (Вестник ВАС РФ. 1997. N 6) разъяснили, что преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа не является реорганизацией юридического лица и его организационно-правовая форма не изменяется, и поэтому требования о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества предъявляться не должны. Не должны предъявляться и иные требования, связанные с реорганизацией общества. Приведенные положения следует учитывать при "преобразовании" общества с ограниченной ответственностью в общество с дополнительной ответственностью.

Статья 57. Ликвидация общества
1. Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с учетом требований настоящего Федерального закона и устава общества. Общество может быть ликвидировано также по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.
Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
2. Решение общего собрания участников общества о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии принимается по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа или участника общества.
Общее собрание участников добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационной комиссии.
3. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.
4. В случае, если участником ликвидируемого общества является Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель федерального органа по управлению государственным имуществом, специализированного учреждения, осуществляющего продажу федерального имущества, органа по управлению государственным имуществом субъекта Российской Федерации, продавца государственного имущества субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления. При невыполнении данного требования орган, осуществивший государственную регистрацию общества, не вправе давать согласие на назначение ликвидационной комиссии.
5. Порядок ликвидации общества определяется Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами.

Комментарий к статье 57.

См. схему "Порядок ликвидации ООО"

1. Ликвидация общества является, наряду с реорганизацией, формой прекращения юридического лица, но такого, при котором правопреемство не происходит (см. п.1 ст.61 ГК). Общество может быть ликвидировано добровольно - по решению его участников либо принудительно - по решению суда.
2. Вопрос о ликвидации общества с ограниченной ответственностью вносится на рассмотрение общего собрания его участников по предложению совета директоров (наблюдательного совета) - в тех обществах, где таковой образован, - исполнительного органа или любого участника общества независимо от размера или числа имеющихся у него долей. Законом даже примерно не определены причины, по которым общество может быть ликвидировано в добровольном порядке. Пункт 2 ст.61 ГК указывает лишь две из них: истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано.
Необходимость выносить на общее собрание вопрос о прекращении деятельности общества в связи с истечением срока, на который оно было создано, можно объяснить тем, что большинство участников пожелает продлить этот срок или вовсе отказаться от определения срока. Однако если срок в учредительных документах определен и по его истечении исполнительный орган общества будет совершать какие-либо сделки, то возникшие из них обязательства нельзя рассматривать как обязательства общества, ответственность по ним должно нести лицо, вступившее в сделку.
Иначе, если речь идет о прекращении в связи с достижением цели - здесь решение собрания необходимо, так как следует установить, достигнута ли поставленная цель. Основанием добровольной ликвидации общества может послужить нецелесообразность его дальнейшего существования, в частности явная недостижимость цели, поставленной при его создании.
Решение о добровольной ликвидации принимается и в случае, когда стоимость чистых активов общества уменьшилась и стала ниже уровня минимального размера уставного капитала. Решение о ликвидации общества должно быть незамедлительно письменно сообщено органу государственной регистрации по месту регистрации общества (см. п.1 ст.62 ГК).
Приняв такое решение, общее собрание участников назначает ликвидационную комиссию. Пункт 2 ст.62 ГК допускает назначение одного ликвидатора, но для обществ с ограниченной ответственностью такая возможность Законом не установлена. В соответствии с п.2 ст.62 ГК персональный состав ликвидационной комиссии определяется по согласованию с органом государственной регистрации по месту регистрации общества. В состав ликвидационной комиссии целесообразно включать членов исполнительного органа (если он коллегиальный) или членов совета директоров (наблюдательного совета), если таковой имеется.
Принудительная ликвидация общества производится по решению суда в соответствии с основаниями, указанными в п.2 ст.62 ГК: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или иных нормативных правовых актов. Согласно ст.65 ГК основанием принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) определены Законом о банкротстве. Внешним признаком банкротства общества считается его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с установленной даты их исполнения.
В отношении неисправного должника предусматриваются различные процедуры банкротства. К ним Закон о банкротстве относит наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение. Принятие арбитражным судом решения о признании общества-должника банкротом влечет открытие конкурсного производства. Именно эта процедура банкротства приводит к ликвидации общества (см. гл. VI Закона о банкротстве). Принудительная ликвидация общества происходит после завершения конкурсного производства. Конкурсный управляющий представляет определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц по месту регистрации общества. Определение арбитражного суда является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации. С момента внесения этой записи полномочия конкурсного управляющего прекращаются, конкурсное производство считается законченным, а общество-должник - ликвидированным.
3. При добровольной ликвидации завершение дел общества возлагается на ликвидационную комиссию, которая после ее назначения становится единственным органом, имеющим право действовать от имени общества, в том числе выступать в суде. Субъектом правоотношений остается общество, находящееся в состоянии ликвидации, и потому все сделки, заключаемые в этот период от имени общества, должны содержать указание о том, что общество находится в состоянии ликвидации. Члены ликвидационной комиссии несут ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации общества.
4. При ликвидации общества, в состав участников которого входит государство - Российская Федерация или субъект Российской Федерации - или муниципальное образование, необходимо включение в состав ликвидационной комиссии представителя соответствующего органа по управлению государственным имуществом или органа местного самоуправления.
5. Порядок ликвидации общества определяется ГК и другими федеральными законами. В частности, могут быть использованы положения, содержащиеся в ст.22 Закона об акционерных обществах.
В общих чертах порядок ликвидации может быть определен следующим образом. Ликвидационная комиссия публикует в органе печати, в котором обычно помещаются сведения о государственной регистрации юридических лиц, информацию о предстоящей ликвидации общества с точным указанием его реквизитов, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Предоставляемый кредиторам срок для заявлений в ликвидационную комиссию не может быть меньше двух месяцев (см. п.1 ст.63 ГК). Если общество к моменту ликвидации не имеет обязательств перед кредиторами, то в результате ликвидационных мер его имущество будет распределено между участниками. Как правило, имущество распродается (в том числе с торгов), а между участниками распределяются денежные средства, вырученные от распродажи.
Кроме общей публикации, ликвидационная комиссия должна принять и другие меры, чтобы выявить кредиторов и предложить им заявить свои требования к ликвидируемому обществу. Всем известным кредиторам направляются письменные уведомления о ликвидации общества. Уведомление содержит информацию о размере долга общества адресату и предложение в установленный срок предъявить требование в ликвидационную комиссию. Когда срок для заявления требований истек, ликвидационная комиссия составляет промежуточный баланс. В промежуточном балансе отражается состав имущества ликвидируемого общества, т. е. данные об активах и заявленных кредиторами требованиях, которые могут быть удовлетворены за счет имеющихся активов. Должны быть учтены не только ликвидные требования, но и требования, срок платежа по которым еще не наступил. Ликвидационная комиссия дает заключение по поводу удовлетворения предъявленных кредиторами требований. Для последующего удовлетворения требований существенно значим факт своевременности их заявления, указанный в промежуточном балансе. Требования, заявленные своевременно, удовлетворяются преимущественно перед требованиями кредиторов, которые были переданы до окончания работы ликвидационной комиссии, но с пропуском объявленного срока (см. п.5 ст.64 ГК). Промежуточный баланс утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором ликвидируемое общество было зарегистрировано. Согласование может быть проведено в письменной форме или путем участия представителя указанного органа в общем собрании.
Требования кредиторов удовлетворяются в первую очередь из денежных средств ликвидируемого общества. При недостаточности денежных средств ликвидационная комиссия продает имущество общества с ограниченной ответственностью с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. При этом применяются нормы ст.399-405 ГПК, а также Указ Президента РФ от 14 февраля 1996 г. N 199 "О некоторых мерах по реализации решений об обращении взыскания на имущество организаций" (СЗ РФ. 1996. N 8. ст.741), которым утверждено Временное положение о порядке обращения взыскания на имущество организаций.
Выплаты денежных сумм кредиторам производятся в порядке очередности, установленной ст.64 ГК, со дня утверждения общим собранием участников промежуточного баланса. Лишь кредиторам пятой очереди выплаты производятся по истечении одного месяца с даты утверждения промежуточного баланса. При недостаточности имущества для полного удовлетворения требований кредиторов соответствующей очереди выплаты производятся соразмерно заявленным требованиям, т.е., например, на рубль заявленных требований может прийтись 20 копеек, если сумма стоимости оставшегося имущества в пять раз меньше суммы заявленных требований.
Заключительным актом работы ликвидационной комиссии является составление ликвидационного баланса, который утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором зарегистрировано ликвидируемое общество. Этим завершается работа ликвидационной комиссии, но до ее завершения кредиторы, которым ликвидационная комиссия отказала в удовлетворении требований, вправе обратиться с иском в суд. При удовлетворении иска кредитор получает выплаты за счет имущества ликвидируемого общества, оставшегося после удовлетворения кредиторов, своевременно заявивших о своих требованиях. Документы, связанные с ликвидацией, передаются в государственный орган, где было зарегистрировано ликвидированное общество.

Статья 58. Распределение имущества ликвидируемого общества между его участниками
1. Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками общества в следующей очередности:
в первую очередь осуществляется выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли;
во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.
2. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.
Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Комментарий к статье 58.
1. Одним из имущественных прав участника общества является право получить ликвидационную долю в случае ликвидации общества с ограниченной ответственностью в соответствии с п.1 ст.8 Закона. Это право может быть реализовано только после оплаты требований всех кредиторов общества и при условии, что в распоряжении ликвидационной комиссии осталась часть имущества общества. Очередность выплат установлена Законом. В первую очередь выплачивается распределенная, но невыплаченная часть прибыли. Во вторую между участниками общества распределяется оставшееся имущество пропорционально их долям в уставном капитале. При недостаточности имущества для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале.
2. Требования каждой очереди удовлетворяются после полной оплаты требований предыдущей очереди. Расчеты, производимые при ликвидации общества и распределении его имущества между участниками, требуют денежной оценки этого имущества. Выплаты ликвидационной доли, как правило, осуществляются в деньгах. Однако Закон не запрещает выдачу ликвидационной доли в натуре. Это следует из использования в Законе термина "имущество" - ни в одной статье, посвященной порядку ликвидации общества и расчетам при этом, нет речи о выплате именно денежных сумм.

Глава VI. Заключительные положения

Статья 59. Введение в действие настоящего Федерального закона
1. Настоящий Федеральный закон вводится в действие с 1 марта 1998 года.
2. С момента введения в действие настоящего Федерального закона правовые акты, действующие на территории Российской Федерации, до приведения их в соответствие с настоящим Федеральным законом применяются в части, не противоречащей настоящему Федеральному закону.
Учредительные документы обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью) с момента введения в действие настоящего Федерального закона применяются в части, не противоречащей настоящему Федеральному закону.
3. Учредительные документы обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью), созданных до введения в действие настоящего Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с настоящим Федеральным законом не позднее 1 января 1999 года.

О приведении кредитными организациями учредительных документов и организационно-правовых форм в соответствие с настоящим Федеральным законом см. указание ЦБР от 12 марта 1998 г. N 184-У, письмо ЦБР от 12 мая 1998 г. N 012-26/1770

Общества с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью), число участников которых на момент введения в действие настоящего Федерального закона превышает пятьдесят, должны до 1 января 1999 года преобразоваться в акционерные общества или производственные кооперативы либо уменьшить число участников до установленного настоящим Федеральным законом предела. При преобразовании таких обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью) в акционерные общества допускается их преобразование в закрытые акционерные общества без ограничения предельной численности акционеров закрытого акционерного общества, установленной Федеральным законом "Об акционерных обществах". К указанным закрытым акционерным обществам не применяются положения абзацев второго и третьего пункта 3 статьи 7 Федерального закона "Об акционерных обществах".
При преобразовании обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью) в закрытые акционерные общества в порядке, предусмотренном настоящим пунктом, не применяются также положения пункта 5 статьи 51 настоящего Федерального закона.
Общества с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью), которые не привели свои учредительные документы в соответствие с настоящим Федеральным законом либо не преобразовались в акционерные общества или производственные кооперативы, могут быть ликвидированы в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.
4. Общества с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью), указанные в пункте 3 настоящей статьи, освобождаются от уплаты регистрационного сбора при регистрации изменений их правового статуса в связи с его приведением в соответствие с настоящим Федеральным законом.

Комментарий к статье 59.
1. Статья 59 Закона (пп.1, 2) определяет дату введения его в действие - 1 марта 1998 г. - и содержит традиционные для таких случаев указания о том, что с этого момента правовые акты, действующие на территории Российской Федерации, до приведения их в соответствие с Законом применяются в части, не противоречащей ему.
Аналогичное указание дано и в отношении учредительных документов обществ, созданных до вступления Закона в силу, которые с даты введения его в действие применяются в части, не противоречащей Закону. Оно распространяется как на общества, так и на товарищества с ограниченной ответственностью, создававшиеся до введения в действие главы 4 части первой ГК (7 декабря 1994 г.), которые с этого момента перешли в режим правового регулирования, установленный для названных обществ (см. п.2, 4 ст.6 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" - СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3302).
2. Учредительные документы обществ (товариществ) с ограниченной ответственностью должны быть приведены в соответствие с Законом не позднее 1 января 1999 г. Комментируемый Закон в отличие от Закона об акционерных обществах (п.3 ст.94) не содержит указаний о том, что после установленной даты учредительные документы, не приведенные в соответствие с Законом, признаются недействительными. Это означает, что они могут применяться в части, не противоречащей Закону, и по истечении данного срока. Однако невыполнение п.3 комментируемой статьи является основанием для ликвидации соответствующих обществ (товариществ) в судебном порядке. Ликвидация в этих случаях проводится в соответствии с п.2 ст.61 ГК по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право предъявлять подобные требования предоставлено федеральным законом (абз.4 п.3 комментируемой статьи, п.3 ст. 61 ГК).
3. В связи с тем, что число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать пятидесяти (ст.7), общества (товарищества), численность которых на момент введения в действие Закона превышает этот предел, обязаны до 1 июля 1998 г. преобразоваться в акционерные общества или производственные кооперативы либо уменьшить число участников до установленного Законом предела. Закон при этом допускает возможность преобразования таких обществ как в открытые, так и в закрытые акционерные общества (для последних, как известно, тоже установлена предельная численность - не более пятидесяти участников - п.3 ст.7 Закона об акционерных обществах). В данном случае сделано изъятие из правил, установленных для закрытых обществ. В п.3 комментируемой статьи сказано, что положения абз.2 и 3 п.3 ст.7 Закона об акционерных обществах к ним не применяется. Это исключение имеет целью дать возможность ранее созданным обществам (товариществам) сохранить свою численность, но при условии изменения организационно-правовой формы юридического лица. Как показывает практика, общества (товарищества) с ограниченной ответственностью, насчитывающие значительное число участников (по крайней мере свыше указанного предела), рискуют своей экономической стабильностью значительно больше, чем закрытые акционерные общества, состав которых также в основном устойчив. В обществе с ограниченной ответственностью действует право выхода из него с выплатой действительной стоимости доли (ст.26 Закона). Участники акционерного общества таким правом не обладают, они "выходят" из него путем продажи (отчуждения иным способом) принадлежащих им акций другим лицам (в том числе акционерам данного общества, имеющим преимущественное право на приобретение таких акций), что не отражается на финансово-экономическом положении акционерного общества.
При преобразовании обществ (товариществ) с ограниченной ответственностью в закрытые акционерные общества не применяются также положения п.5 ст.51 Закона. На них не возлагается обязанность информировать о предстоящем преобразовании своих кредиторов, а последние не получают в этих случаях право требовать от такого общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков.
Преобразование общества (товарищества) с ограниченной ответственностью в закрытое акционерное общество в порядке, предусмотренном п.3 комментируемой статьи, осуществляется на основе решения общего собрания участников, с утверждением на нем нового устава (закрытого акционерного общества) и регистрацией его. При этом, поскольку преобразуемое в указанном порядке общество не обязано уведомлять своих кредиторов, то и орган осуществляющий государственную регистрацию общества, не вправе требовать от него доказательств направления подобных уведомлений (см. абз.2 п.5 ст.51 Закона).
Общества, указанные в п.3 комментируемой статьи, при регистрации изменений своего правового статуса в связи с приведением его в соответствие с Законом освобождаются от уплаты регистрационного сбора (п.4 ст.59).
Следует вместе с тем иметь в виду, что во всех других случаях преобразования, - кроме тех, о которых идет речь в п.3 ст.59 Закона, действуют общие правила реорганизации юридических лиц (ст.57-60 ГК, ст.56 Закона). Например, общество с ограниченной ответственностью, созданное после введения Закона в действие, может быть преобразовано в закрытое акционерное общество только при условии, если число его участников не превышает пятидесяти (п.3 ст.7 Закона об акционерных обществах); причем в этом случае оно обязано соответственно уведомить своих кредиторов (п.5 ст.51).

Приложение 1

Утвержден собранием учредителей
Общества с ограниченной ответственностью

---------------------------------Протокол N от "___"__________ 199__ г.


Устав общества с ограниченной ответственностью
_____________________________________________-
(полное наименование Общества)
(примерный вариант)

Москва
199 г.

Статья 1. Общие положения
1.1. Общество с ограниченной ответственностью _____________________
______________________________________________________ (далее "Общество")
(полное наименование)
создано в соответствие с Федеральным законом от 08.02.98 г. N 14-ФЗ "Об
обществах с ограниченной ответственностью".
1.2. Общество руководствуется в своей деятельности Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 08.02.98 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также Учредительным договором о создании Общества и настоящим Уставом.
1.3. Фирменное наименование Общества: Общество с ограниченной
ответственностью ______________________________.
Сокращенное наименование:
- на русском языке ООО______________________________________________
1.4. Место нахождения Общества: ____________________________________
_________________________________________________________________________
1.5. Почтовый адрес Общества: ______________________________________
_________________________________________________________________________

Статья 2. Цель создания и предмет деятельности
2.1. Основной целью создания Общества является осуществление
коммерческой деятельности для извлечения прибыли
_________________________________________________________________________
(указывается цель создания Общества)
2.2. Предметом деятельности Общества является:
_________________________________________________________________________
(указываются все виды деятельности,
_________________________________________________________________________
заниматься которыми предполагает Общество)

Статья 3. Юридический статус Общества
3.1. Общество обладает правами юридического лица с момента его государственной регистрации в установленном порядке, имеет расчетный и иные счета в учреждениях банков, печать и штамп со своим наименованием и указанием места нахождения Общества, бланки установленного образца, товарный знак и знаки обслуживания.
3.2. Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде и арбитраже.
3.3. Общество имеет гражданские права и несет гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, в соответствии с целью и предметом деятельности, указанными в ст.2 настоящего Устава.
3.4. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
3.5. Общество не отвечает по обязательствам своих участников.
3.6. Участники Общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью Общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Участники Общества, внесшие вклады в уставный капитал Общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников Общества.
3.7. В случае несостоятельности (банкротства) Общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для Общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества Общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
3.8. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не несут ответственности по обязательствам Общества, равно как и Общество не несет ответственности по обязательствам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований.

Статья 4. Филиалы и представительства Общества
4.1. Общество может создавать филиалы и открывать представительства с соблюдением требований действующего законодательства и настоящего Устава, а за пределами территории Российской Федерации также в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создаются филиалы или открываются представительства, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.
4.2. Филиал и представительство Общества не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных Обществом положений.
Руководители филиалов и представительств Общества назначаются Обществом и действуют на основании его доверенности.
Филиалы и представительства Общества осуществляют свою деятельность от имени Общества, которое несет ответственность за их деятельность.

Статья 5. Участники Общества
5.1. Участниками Общества могут быть граждане и юридические лица.
5.2. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками Общества, если иное не установлено законодательством РФ.
5.3. Общество может впоследствии стать Обществом с одним участников. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
5.4. Число участников Общества не должно быть более пятидесяти.
В случае, если число участников Общества превысит указанный предел, Общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока Общество не будет преобразовано и число участников Общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке.

Статья 6. Права и обязанности участников Общества
6.1. Участники Общества вправе:
участвовать в управлении делами Общества в порядке, установленном действующим законодательством, а также учредительными документами Общества;
получать информацию по всем вопросам, касающимся деятельности Общества; знакомиться с его бухгалтерскими книгами, иными документами Общества и имуществом, находящимся на балансе Общества;
принимать участие в распределении прибыли от деятельности Общества;
продавать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале Общества либо ее часть одному или нескольким участникам Общества, самому Обществу либо третьим лицам в порядке, предусмотренном Уставом;
в любое время выйти из Общества независимо от согласия других его участников;
получить в случае ликвидации Общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
6.2. Дополнительные права:
6.2.1. Участники Общества пользуются преимущественным правом на выполнение заказов, полученных Обществом, а также на получение заказов Общества на выполнение работ и оказание услуг.
6.2.2. По решению общего собрания участников всем участникам или определенному участнику Общества могут быть предоставлены иные дополнительные права.
6.2.3. Дополнительные права, предоставленные определенному участнику Общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.
6.2.4. По решению общего собрания участников Общества дополнительные права участника (участников) Общества могут быть прекращены или ограничены.
6.3. Участники Общества обязаны:
соблюдать положения настоящего Устава и учредительного договора, выполнять решения общего собрания участников Общества;
вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены законодательством и учредительными документами Общества;
не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности Общества;
предоставлять Обществу информацию, необходимую для его успешной деятельности, и оказывать любое содействие Обществу в достижении его уставных целей;
воздерживаться от действий, способных нанести моральный или материальный вред Обществу или его участникам.
6.4. Дополнительные обязанности:
6.4.1. В порядке, предусмотренном настоящим Уставом, по решению общего собрания участников на всех участников или на определенного участника Общества могут быть возложены дополнительные обязанности.
6.4.2. Дополнительные обязанности, возложенные на определенного участника Общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю доли (части доли) не переходят.
6.4.3. Дополнительные обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников Общества в порядке, предусмотренном настоящим Уставом.

Статья 7. Уставный капитал Общества
7.1. Уставный капитал Общества составляется из номинальной стоимости долей его участников.
Уставный капитал Общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.
7.2. Участники определяют уставный капитал Общества в размере 500000 (пятьсот тысяч) рублей.
Размер уставного капитала Общества не может быть менее стократной величины установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда.
7.3. Уставный капитал Общества разделен на доли, которые выражены соответствующим процентом в уставном капитале Общества.
Размеры долей участников составляют:
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
_________________________________________________________________________
7.4. Действительная стоимость доли участника Общества соответствует части стоимости чистых активов Общества, пропорциональной размеру его доли.
7.5. Участники Общества должны оплатить не менее 50 % уставного капитала на момент регистрации Общества; в течение года деятельности Общества должно быть оплачено 100 % уставного капитала.
7.6. В случае неполной оплаты уставного капитала Общества в течение года с момента его государственной регистрации Общество должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации Общества.
7.7. Вкладом в уставный капитал Общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права, либо иные права, имеющие денежную оценку.
7.8. Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал Общества, вносимых участниками Общества и принимаемыми в Общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников Общества, принимаемым всеми участниками Общества единогласно.
7.9. Не допускается освобождение участника Общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал Общества, в том числе путем зачета требований к Обществу.
7.10. Общество выдает каждому участнику после внесения последним своего вклада в уставный капитал в полном объеме акт оценки вклада, подписанный всеми участниками и заверенный Обществом, подтверждающий право участника на долю в уставном капитале Общества. Копии актов, а также возобновление акта в случае его утери выдаются участникам за плату.
7.11. Доля участника Общества, который не внес в срок вклад в уставный капитал Общества в полном размере, переходит к Обществу. При этом Общество обязано выплатить участнику Общества действительную стоимость части его доли, пропорциональную внесенной им части вклада, или с согласия участника Общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Статья 8. Изменения уставного капитала Общества
8.1. Увеличение уставного капитала Общества.
8.1.1. Увеличение уставного капитала Общества допускается только после его полной оплаты.
8.1.2. Увеличение уставного капитала Общества может осуществляться за счет имущества Общества и (или) за счет дополнительных вкладов участников Общества, и (или) за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в Общество.
8.1.3. Увеличение уставного капитала Общества за счет имущества осуществляется по решению общего собрания участников Общества на основании данных бухгалтерской отчетности Общества за год, предшествующий году, в течение которого принято такое решение.
Сумма, на которую увеличивается уставный капитал Общества за счет имущества Общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов Общества и суммой уставного капитала и резервного фонда Общества. При увеличении уставного капитала Общества за счет его имущества пропорционально увеличивается номинальная стоимость долей всех участников Общества без изменения размеров их долей.
8.1.4. Общее собрание участников Общества может принять решение об увеличении уставного капитала Общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками Общества. Таким решением должна быть определена общая стоимость дополнительных вкладов, а также должно быть установлено единое для всех участников Общества соотношение между стоимостью дополнительного вклада участника и суммой, на которую увеличивается номинальная стоимость его доли. Указанное соотношение устанавливается исходя из того, что номинальная стоимость доли участника Общества может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада.
Дополнительные вклады должны быть внесены участниками Общества в течение 15 дней со дня принятия общим собранием участников Общества решения об увеличении уставного капитала за счет внесения дополнительных вкладов участниками Общества.
Не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительных вкладов общее собрание участников Общества должно принять решение об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками Общества и о внесении в учредительные документы Общества изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала Общества и увеличением номинальной стоимости долей участников Общества, внесших дополнительные вклады, а в случае необходимости - также изменений, связанных с изменением размеров долей участников Общества.
Документы для государственной регистрации указанных изменений, а также документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками Общества, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками Общества и о внесении соответствующих изменений в учредительные документы Общества.
8.1.5. Общее собрание участников Общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника Общества о внесении дополнительного вклада и (или) заявления третьего лица о принятии его в Общество и внесении вклада.
В заявлении участника Общества и в заявлении третьего лица должны быть указаны размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую участник Общества или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале Общества. В заявлении могут быть указаны и иные условия внесения вкладов и вступления в Общество.
Одновременно с решением об увеличении уставного капитала Общества на основании заявления участника Общества о внесении им дополнительного вклада или на основании заявления третьего лица о принятии его в Общество и внесении вклада должно быть принято решение о внесении в учредительные документы Общества соответствующих изменений. При этом номинальная стоимость доли каждого участника Общества, подавшего заявление о внесении дополнительного вклада, увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада, а номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в Общество, должна быть равна или меньше стоимости его вклада.
Документы для государственной регистрации указанных изменений в учредительных документах Общества, а также документы, подтверждающие внесение дополнительных вкладов участниками Общества и вкладов третьими лицами в полном размере, должны быть представлены органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня внесения в полном размере дополнительных вкладов всеми участниками Общества и вкладов третьими лицами, подавшими заявления, но не позднее шести месяцев со дня принятия соответствующих решений общего собрания участников Общества.
8.2. Уменьшение капитала Общества.
8.2.1. Общество вправе, а в случаях, предусмотренных законодательством и настоящим Уставом, обязано уменьшить свой уставный капитал.
8.2.2. Уменьшение уставного капитала Общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников Общества в уставном капитале Общества и (или) погашения долей, принадлежащих Обществу.
Уменьшение уставного капитала Общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников Общества должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников Общества.
8.2.3. Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше стократной величины минимального размера оплаты труда.
8.2.4. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов Общества окажется меньше уставного капитала, Общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке.
Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов Общества окажется меньше стократной величины минимального размера оплаты труда, Общество подлежит ликвидации.
8.2.5. В течение тридцати дней с даты принятия решения об уменьшении уставного капитала Общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала Общества и о его новом размере всех известных ему кредиторов Общества, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы Общества вправе в течение тридцати дней с даты направления им уведомления или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств Общества и возмещения им убытков.

Статья 9. Порядок перехода доли (части доли) участника Общества в уставном капитале Общества к другому лицу
9.1. Участник Общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале Общества либо ее часть одному или нескольким участникам Общества. Согласие других участников Общества на совершение такой сделки не требуется.
9.2. Отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам возможно только в случае согласия остальных участников Общества. Такое согласие считается полученным, если в течение тридцати дней с момента обращения к участникам Общества получено письменное согласие всех участников Общества или не получено письменного отказа в согласии ни от одного из участников Общества.
9.3. Участники Общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника Общества по цене предложения третьему лицу.
9.4. Если другие участники Общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли), то преимущественное право покупки доли (части доли) имеет само Общество.
9.5. Участник Общества, намеренный продать свою долю (часть доли) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников Общества и само Общество с указанием цены и других условий ее продажи. В случае, если участники Общества и (или) Общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли (всей части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных Обществу и его участникам.
9.6. Доля участника Общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена.
9.7. Уступка доли (части доли) в уставном капитале Общества должна быть совершена в простой письменной форме.
9.8. Общество должно быть письменно уведомлено о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале Общества с представлением доказательств такой уступки. Приобретатель доли (части доли) в уставном капитале Общества осуществляет права и несет обязанности участника Общества с момента уведомления Общества об указанной уступке.

стр. 1
(всего 2)

СОДЕРЖАНИЕ

>>