<<

стр. 5
(всего 5)

СОДЕРЖАНИЕ

время и место производства по обеспечению доказательств и указывает форму,
в которой произойдут эти действия. В соответствии с ч. 1 ст. 103 Основ нотариус
в порядке обеспечения доказательств вправе допросить свидетелей, произвести
осмотр письменных и вещественных доказательств, назначить экспертизу. Выполняя
эти действия, нотариус должен руководствоваться соответствующими нормами гражданского
процессуального законодательства РФ.
Закон обязывает нотариуса известить стороны и заинтересованных лиц о
времени и месте обеспечения доказательств. Извещение происходит в порядке,
установленном нормами ГПК РСФСР (глава 10). Неявка заинтересованных лиц, надлежащим
образом извещенных о времени и месте обеспечения доказательств, не является
препятствием для осуществления соответствующих нотариальных действий.
В соответствии с ч. 4 ст. 103 в исключительных случаях допускается обеспечение
доказательств без извещения заинтересованных лиц. Речь идет о случаях, не
терпящих отлагательства (например, срочный отъезд свидетеля в командировку,
ухудшение состояния здоровья свидетеля), а также в случае, когда нельзя определить,
кто и в каком качестве будет участвовать в предстоящем рассмотрении дела.
Следует отметить, что в протоколе допроса свидетеля, осмотра письменных или
вещественных доказательств нотариус должен указать причину неизвещения заинтересованных
лиц.
2. Допрос свидетеля происходит в порядке, установленном ГПК. До допроса
свидетеля нотариус в соответствии со ст. 169 ГПК устанавливает личность свидетеля
и предупреждает его об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний
и за дачу заведомо ложных показаний по ст.ст. 307 и 308 УК РФ, о чем у свидетеля
отбирается подписка, которая приобщается к протоколу судебного заседания.
Свидетели, не достигшие шестнадцатилетнего возраста, не предупреждаются
об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо
ложных показаний, но нотариус должен разъяснить им обязанность правдиво рассказать
все, что известно по делу (ч. 2 ст. 169, ст. 173 ГПК).
В соответствии со ст. 62 ГПК свидетель может быть допрошен в месте своего
пребывания, если он вследствие болезни, старости, инвалидности или других
уважительных причин не в состоянии явиться по вызову нотариуса.
В случае неявки свидетеля по вызову нотариус сообщает об этом суду по
месту жительства свидетеля для принятия мер, предусмотренных ст. 62 ГПК. Суд,
руководствуясь ст.ст. 62 и 160 ГПК, решает вопрос о применении к данному лицу
конкретных санкций. Если суд признает причины неявки свидетеля неуважительными,
то свидетель подвергается штрафу в размере до ста установленных законом минимальных
размеров оплаты труда, а при неявке по вторичному вызову - принудительному
приводу.
В соответствии с п. 180 Инструкции о нотариальных действиях о допросе
свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариус составляет протокол,
в котором указывается:
- дата допроса, фамилия и инициалы нотариуса, производящего допрос, наименование
нотариальной конторы;
- фамилии, имена и отчества лиц, участвующих в допросе;
- фамилия, имя и отчество свидетеля, его год рождения, место жительства;
- указание о предупреждении об ответственности за дачу заведомо ложных
показаний и отказ от дачи показаний;
- содержание показаний свидетеля (заданные вопросы и ответы на них).
Протокол подписывается свидетелем, участвующими в допросе лицами и нотариусом.
3. Письменные и вещественные доказательства обеспечиваются нотариусом
путем их осмотра. Осмотр может проводиться и по месту нахождения данных доказательств,
если они не могут быть доставлены к нотариусу. Осмотр может быть соединен
с экспертизой, для чего вызывается эксперт.
Результаты осмотра письменных и вещественных доказательств заносятся
в протокол, в котором в соответствии с п. 181 Инструкции о нотариальных действиях
указывается:
- дата и место производства осмотра;
- фамилия и инициалы нотариуса, производящего осмотр, наименование нотариальной
конторы;
- фамилии, имена и отчества заинтересованных лиц, участвующих в осмотре,
место их жительства;
- обстоятельства, обнаруженные при осмотре.
Протокол подписывается участвующими в осмотре лицами и нотариусом.
4. Для разъяснения вопросов, требующих специальных познаний в области
науки, искусства, техники, ремесла, нотариусом может быть назначена и проведена
экспертиза.
О назначении экспертизы нотариус выносит постановление, в котором указывается:
- дата составления постановления, фамилия и инициалы нотариуса, вынесшего
постановление, наименование нотариальной конторы;
- фамилия, имя, отчество лица, по просьбе которого назначается экспертиза,
место его жительства;
- вопросы, по которым требуется заключение эксперта;
- наименование экспертного учреждения, которому поручается производство
экспертизы. Если производство экспертизы поручается конкретному лицу, то указывается
его фамилия, имя, отчество, место жительства, место работы и должность.
Постановление подписывается нотариусом (п. 182 Инструкции о нотариальных
действиях).
Нотариус разъясняет эксперту его права и обязанности и предупреждает
его об ответственности за отказ или уклонение от дачи заключения или дачу
заведомо ложного заключения по ст.ст. 307, 308 УК РФ.
В случае неявки эксперта по вызову нотариус сообщает об этом суду по
месту жительства эксперта для принятия мер, предусмотренных ст. 76 ГПК. Если
суд признает неявку эксперта неуважительной, то он может быть подвергнут штрафу,
а при вторичной неявке - принудительному приводу (ст. 160 ГПК).
В соответствии со ст. 76 ГПК эксперт может отказаться от дачи заключения,
если представленные материалы недостаточны или если он не обладает необходимыми
знаниями выполнения возложенной на него обязанности.
Эксперт дает свое заключение в письменной форме. Заключение должно содержать
подробное описание произведенных исследований, сделанные в результате их выводы
и обоснованные ответы на поставленные вопросы.
О производстве экспертизы составляется акт, подписываемый экспертом и
участвующими в экспертизе лицами. Заключение эксперта подписывается экспертом.
5. В соответствии с п. 182 Инструкции о нотариальных действиях по окончании
производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается
по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения
доказательств. По одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке
обеспечения доказательств, остается у нотариуса.
От лица, обратившегося с просьбой о производстве обеспечения доказательств,
нотариус требует внести деньги на оплату вознаграждения свидетелям и экспертам
и на другие расходы по производству обеспечения доказательств.
Экспертам и свидетелям выдается вознаграждение за отвлечение их от занятий
по ставкам, установленным для выдачи вознаграждения при вызове свидетелей
и экспертов в суд.

Глава XXI. Применение нотариусом норм
иностранного права. Международные договоры

Статья 104. Применение норм иностранного права
Нотариус в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными
договорами применяет нормы иностранного права.
Нотариус принимает документы, составленные в соответствии с требованиями
международных договоров, а также совершает удостоверительные надписи в форме,
предусмотренной законодательством других государств, если это не противоречит
международным договорам Российской Федерации.

Комментарий к статье 104

1. Часть 1 ст. 104 Основ уполномочивает нотариусов применять нормы иностранного
права. Данная норма направлена на то, чтобы обеспечить соответствие между
законодательством о нотариате и имеющимися в законе и международных договорах
нормами о выборе права - коллизионными нормами.
Примером коллизионной нормы, установленной законом, может служить правило
о том, что отношения по наследованию определяются по закону той страны, где
наследодатель имел последнее постоянное место жительства. В силу этого нотариус
при выдаче свидетельства о праве на наследство должен применять российское
наследственное право, если наследодатель постоянно проживал в РФ. Но он обязан
применить наследственное право иностранного государства, если последнее место
жительства наследодателя находится на территории этого государства.
Нотариус должен применить иностранное право в соответствии с толкованием
и той практикой его применения, которые сложились в иностранном государстве.
Вместе с тем для него является обязательным также и предписание закона о том,
что иностранный закон не применяется, если его применение противоречило бы
международным договорам РФ.
Законодательство о нотариате не регулирует вопроса о порядке установления
содержания иностранной правовой нормы. Обязанность установления содержания
иностранного закона лежит на нотариусе, хотя от него и нельзя требовать знания
правовых норм других государств. Он может просить лицо, обратившееся за совершением
нотариального действия (или его представителя), дать необходимые сведения,
тексты или документы, может обратиться за информацией к соответствующим российским
организациям и учреждениям (включая научные) или направить запрос в Министерство
юстиции РФ, которое может в установленном порядке обратиться к компетентным
иностранным властям.
2. Часть 2 ст. 104 Основ содержит два положения, касающиеся двух различных
вопросов. Первое из них уполномочивает нотариуса соблюдать нормы иностранного
законодательства о форме удостоверительной надписи.
Российское законодательство о нотариате исходит из того, что порядок
совершения нотариальных действий и формы нотариальных свидетельств и удостоверительных
надписей определяются российским законом (ст. 39 Основ). Вследствие этого
нотариус, как правило, не принимает во внимание иностранное законодательство
в этих вопросах, независимо, в частности, от гражданства лица, обратившегося
за совершением нотариального действия, а также от того, что документ, являющийся
объектом нотариального действия, предполагается в дальнейшем направить в иностранное
государство.
Вместе с тем российский закон допускает некоторые исключения из ст. 39
Основ. Одно из них и предусмотрено данной нормой, которая устанавливает, что
нотариус имеет право совершить удостоверительную надпись в форме, предусмотренной
законодательством других государств. Второе исключение касается порядка совершения
нотариального действия, возложенного на российского нотариуса международным
договором, но неизвестного законодательству РФ (ст. 109 Основ).
Такое отступление от общего принципа, содержащегося в ст. 39 Основ, необходимо
в интересах развития международного делового сотрудничества. Дело в том, что
органы многих иностранных государств требуют, чтобы представляемые им из-за
границы нотариальные документы имели удостоверительные надписи и иные реквизиты,
соответствующие требованиям законодательства этих иностранных государств,
и нередко отказываются принимать к рассмотрению нотариальные документы, которые
составлены в какой-то иной форме. Поэтому, когда им представляются российскими
гражданами или организациями нотариально удостоверенные в РФ документы, они
отклоняют их со ссылкой на то, что форма удостоверительной надписи не соответствует
требованиям соответствующего иностранного права. Это создает трудности для
защиты законных прав и интересов российских граждан и организаций.
Удостоверительная надпись, являющаяся результатом соблюдения нотариусом
норм иностранного права, как правило, отличается от надписи, составленной
по обычной форме. Отличия могут касаться прежде всего содержания надписи.
Например, в удостоверительной надписи под доверенностью, предназначенной для
совершения действий за границей, может быть указано, что доверитель лично
явился к нотариусу, он известен последнему как лицо, указанное в доверенности,
и собственноручно подписал доверенность в присутствии нотариуса и должным
образом подтвердил ему, что выдает данную доверенность. В некоторых случаях
соблюдение норм иностранного права приводит к тому, что совершается не одна,
а две удостоверительные надписи. В международном обороте часто встречаются
документы, составленные на двух языках, причем оба текста располагаются параллельно.
В подобном виде часто составляются доверенности, заявления, а также передаточные
акты на приоритет, подписываемые изобретателями и необходимые при патентовании
изобретений за границей. В некоторых странах, однако, требуется, чтобы в таких
актах под каждым из текстов была отдельная удостоверительная надпись. Соблюдая
настоящую норму, нотариус совершает две удостоверительные надписи на одном
передаточном акте. Соблюдение норм иностранного права иногда влечет за собой
составление удостоверительной надписи на различных языках. В частности, удостоверяя
упомянутый двуязычный акт, нотариус в надписи, совершаемой под иностранным
текстом, выполняет свою подпись латинскими буквами. Могут быть и другие особенности,
например в вопросе о расположении удостоверительной надписи по отношению к
другим частям документа, в вопросе о числе и месте расположения оттисков печати
нотариуса и др.
Министерство юстиции РФ утвердило некоторые формы удостоверительных надписей,
использование которых дает нотариусам возможность соблюдать те нормы иностранного
законодательства, вопрос о которых наиболее часто возникает в нотариальной
практике.
3. Положение, содержащееся в ч. 2 ст. 104 Основ, разрешает нотариусам
принимать документы, составленные в соответствии с требованиями международных
договоров. Речь идет о принятии документа в качестве объекта нотариального
действия. Поэтому данное правило не следует смешивать с нормой, регулирующей
принятие иностранных документов к рассмотрению (ст. 106 Основ).
Документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров,
представляют нотариусам лица и организации, которые участвуют за границей
в гражданских и иных правоотношениях. Представляя за пределами РФ нотариально
удостоверенный документ, они совершают действие, необходимое для осуществления
там субъективного права или исполнения обязанности. Очень часто при этом речь
идет о таких правах и способах их осуществления, которые неизвестны российскому
праву. Формируя документ в соответствии с требованиями международного права,
эти лица и организации тем самым соблюдают соответствующие правовые нормы.
Рассматриваемое правило ч. 2 ст. 104 Основ разрешает нотариусу принимать
для совершения нотариального действия подобные документы и тем самым дает
ему возможность принимать участие в соблюдении международно-правовых норм
лицами и организациями.
Принимаемый на этом основании документ, как общее правило, отличается
значительным своеобразием по сравнению с аналогичными документами, принятыми
в нашем правовом обороте. Например, доверенность, предназначенная для совершения
действий за границей, может включать уполномочие на осуществление таких субъективных
прав, которые неизвестны российскому законодательству. Представитель может
быть в ней уполномочен и на совершение такой сделки, которая не предусмотрена
российским гражданским правом, например сделки от имени представляемого в
отношении себя лично. Документ о дарении имущества, находящегося за границей,
может быть изложен как односторонняя декларация лица, а не как договор между
дарителем и одаряемым и т.п.
Ряд документов, применяемых за границей, по форме, содержанию и названию
отличается от документов, принятых в правовом обороте Российской Федерации.
Так, в частности, можно указать: аффедевит, т.е. письменное торжественное
заявление, принимаемое иностранными судебными органами в качестве доказательства
каких-либо фактов; сертификат, т.е. документ, удостоверяющий тот или иной
факт (например, сертификат о мореходности судна); ретейнер - предварительное
согласие выплатить гонорар адвокату; полномочия - вид доверенности.
Есть особенности и в оформлении документов, используемых за границей,
в частности, в текстах доверенностей, аффедевитов и т.п. Кроме фамилии, имени
и отчества, указанных в паспорте, может быть также указано, под каким именем
гражданин известен в своем государстве. В документах и свидетельствах о нахождении
гражданина в живых в ряде стран помимо общих реквизитов указываются гражданство
или национальность, год и место рождения, добрачная фамилия лица и другие
сведения.
Практически важен вопрос о соблюдении международно-правовых норм, определяющих
характер подписи под документом, исходящим от гражданина. Иногда документ
должен быть подписан не один раз, а дважды. Например, доверитель, выдающий
доверенность для совершения действий за границей, может сначала написать полностью
свою фамилию, имя и отчество, а затем уже расписаться. Передаточный акт, необходимый
при патентовании изобретений за границей, также подписывается дважды, но по-иному:
одна подпись (по-русски) ставится под русским текстом акта, а вторая (латинскими
буквами) - под иностранным.
В документе, составленном в соответствии с требованиями международного
права, могут быть и другие особенности.

Статья 105. Охрана наследственного имущества и выдача свидетельства о
праве на наследство
Действия, связанные с охраной находящегося на территории Российской Федерации
имущества, оставшегося после смерти иностранного гражданина, или имущества,
причитающегося иностранному гражданину после смерти гражданина Российской
Федерации, а также с выдачей свидетельства о праве на наследство в отношении
такого имущества, осуществляются в соответствии с законодательством Российской
Федерации.

Комментарий к статье 105

1. В ст. 105 Основ содержатся нормы о двух видах нотариальных действий
- о принятии мер к охране наследственного имущества и о выдаче свидетельства
о праве на наследство.
Закон устанавливает, что оба вида нотариальных действий осуществляются
в соответствии с законодательством РФ, если на территории Российской Федерации
находится наследственное имущество.
Статьи 36 и 37 предусматривают, что принятие мер к охране наследственного
имущества и выдача свидетельства о праве на наследство осуществляются нотариусами,
работающими в государственных нотариальных конторах, а при отсутствии в нотариальном
округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных
действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты
одному из нотариусов, занимающихся частной практикой. В случае отсутствия
в населенном пункте нотариуса меры к охране наследственного имущества принимаются
должностными лицами органов исполнительной власти.
При применении права по охране наследственного имущества и при выдаче
свидетельства о праве на наследство нотариус осуществляет свои действия в
соответствии с законодательством Российской Федерации. Если в ходе принятия
мер к охране наследственного имущества будет установлено, что наследниками
являются иностранные граждане, проживающие за пределами РФ, то нотариус обязан
через органы юстиции и Министерство иностранных дел РФ направить им соответствующее
уведомление.
Если же между Российской Федерацией и другим государством, гражданин
которого наследует имущество, заключен международный договор, нотариус руководствуется
нормами этого договора. Он устанавливает состав и стоимость наследственного
имущества, выясняет круг наследников, проверяет, имеется ли завещание, и немедленно
сообщает полученную информацию дипломатическому или иному иностранному представителю.
Иностранные граждане независимо от места проживания могут наследовать после
российского или иностранного гражданина все наследственное имущество на тех
же основаниях, что и граждане РФ. Они представляют документы, исчерпывающий
перечень которых содержится в Основах. Иностранный гражданин, проживающий
вне территории Российской Федерации, считается принявшим наследство, если
он в течение шестимесячного срока подаст заявление в посольство РФ за границей,
направит нотариусу заявление о принятии наследства лично, по почте или через
представителя.
2. На основании международных договоров свидетельство о праве наследства
на недвижимость, находящуюся на праве собственности, иностранному гражданину,
постоянно проживавшему в России или за границей, всегда выдается в соответствии
с российским законодательством нотариусом РФ. При открытии наследства вне
Российской Федерации свидетельство выдается нотариусом по месту нахождения
недвижимого имущества.
После смерти иностранного гражданина, постоянно проживающего к моменту
смерти на территории Российской Федерации и имеющего имущество на ее территории,
свидетельство о праве на наследство выдается российским нотариусом, если с
государством, гражданином которого был умерший, нет договора, регулирующего
этот вопрос.
При решении дела о наследовании по завещанию нотариус должен иметь в
виду следующую норму, установленную договорами о правовой помощи: форма завещания
определяется законодательством страны, гражданином которой был наследодатель
в момент составления завещания. Но если при этом было соблюдено законодательство
государства, на территории которого составлено завещание, оно также признается
действительным.

Статья 106. Принятие нотариусом документов, составленных за границей
Документы, составленные за границей с участием должностных лиц компетентных
органов других государств или от них исходящие, принимаются нотариусом при
условии их легализации органом Министерства иностранных дел Российской Федерации.
Без легализации такие документы принимаются нотариусом в тех случаях,
когда это предусмотрено законодательством Российской Федерации и международными
договорами Российской Федерации.

Комментарий к статье 106

1. Часть 1 ст. 106 Основ конкретизирует общий принцип обязательности
консульской легализации. Закон устанавливает в качестве общего правила, что
документы и акты, составленные при участии иностранных властей или исходящие
от этих властей, принимаются органами РФ к рассмотрению лишь при наличии легализации,
т.е. свидетельствования органом Министерства иностранных дел Российской Федерации
подлинности подписей иностранных должностных лиц на документах в подтверждение
их соответствия законодательству иностранных государств.
Акт консульской легализации имеет три основных последствия. Прежде всего,
он представляет собой установление и засвидетельствование компетентным на
это российским должностным лицом (консулом) подлинности подписей иностранных
должностных лиц на документе или акте. Во-вторых, легализуя документ или акт,
российский консул устанавливает и свидетельствует его соответствие законам
соответствующего иностранного государства. В-третьих, посредством консульской
легализации обеспечивается законность, интересы Российской Федерации и ее
граждан.
Акт консульской легализации состоит в совершении российским консулом
легализационной надписи на документе или акте. Под консулом подразумеваются
генеральный консул, консул, вице-консул и консульский агент, являющиеся главами
консульских учреждений Российской Федерации. На территории Российской Федерации
консульская легализация производится Консульским управлением МИД РФ. Порядок
консульской легализации устанавливается Министерством иностранных дел РФ.
На документе, прошедшем консульскую легализацию, должна быть обязательно
соответствующая надпись, совершенная российским консулом. Во многих случаях
такой документ несет на себе также удостоверительные надписи, совершенные
властями иностранного государства (представителя иностранного суда, мэра города
и т.п.), подписи других иностранных должностных лиц (главного судьи, губернатора
штата или провинции, префекта округа и т.п.). Наконец, может стоять подпись
министра иностранных дел иностранного государства или лица, его замещающего.
Однако при рассмотрении российским нотариусом вопроса о принятии иностранного
документа принимается во внимание только легализационная надпись российского
консула.
Последствие акта консульской легализации состоит в том, что нотариус
получает право принять к рассмотрению соответствующий документ или акт. Однако
она не освобождает его от соблюдения общих правил российского законодательства,
регулирующих принятие документа для совершения нотариального действия. В частности,
нотариус должен со своей стороны проверить, соответствует ли легализованный
документ требованиям закона (ст. 48 Основ).
Принятый нотариусом легализованный документ расценивается им на общих
основаниях. Легализационная надпись, совершенная на нем российским консулом,
не сообщает ему дополнительной юридической силы.
2. Российское законодательство предусматривает возможность установления
изъятий из правил об обязательной консульской легализации.
Одно из таких изъятий введено ч. 2 ст. 106 Основ. Нотариус имеет право
принять к рассмотрению нелегализованные документы и акты, составленные с участием
иностранных властей или от них исходящие, если это предусмотрено законодательством
Российской Федерации или международными договорами.
В соответствии с Гаагской конвенцией 1961 г., отменяющей требование легализации
иностранных документов, на территории России принимаются к рассмотрению без
легализации документы, исходящие от организаций и учреждений следующих государств:
Австрия, Антигуа и Барбуда, Аргентина, Армения, Багамские Острова, Белиз,
Бельгия, Ботсвана, Босния и Герцеговина, Бруней, Великобритания, Венгрия,
Греция, Германия, Израиль, Испания, Италия, Кипр, Лесото, Лихтенштейн, Люксембург,
Маврикий, Македония, Малави, Мальта, Маршалловы острова, Мексика, Нидерланды,
Норвегия, Панама, Португалия, Сент-Кристофер и Невис, Свазиленд, Сейшельские
острова, Словения, США, Суринам, Тонга, Турция, Фиджи, Финляндия, Франция,
Хорватия, Швейцария, Югославия и Япония.
На территории Российской Федерации принимаются направляемые из стран
- участниц Гаагской конвенции официальные документы с апостилем, проставленным
начиная с 31 мая 1992 г.
Апостиль проставляется по просьбе любого предъявителя документа непосредственно
на свободном от текста месте документа либо на его обратной стороне или же
на отдельном листе бумаги. В последнем случае листы документа и лист с апостилем
скрепляются вместе путем прошивания ниткой любого цвета (либо специальным
тонким шнуром или лентой) и пронумеровываются. Последний лист документов в
месте скрепления заклеивается плотной бумажной "звездочкой", на которой проставляется
печать. Оттиск печати должен быть расположен равномерно на "звездочке" и на
листе. Количество скрепленных листов заверяется подписью лица, проставляющего
апостиль. Лист с апостилем должен быть подшит к документу указанным способом
и в том случае, если документ имеет твердую обложку.

Статья 107. Взаимоотношения нотариуса с органами юстиции других государств
Порядок взаимоотношений нотариуса с органами юстиции других государств
определяется законодательством Российской Федерации и международными договорами
Российской Федерации.

Комментарий к статье 107

Порядок сношения нотариусов с иностранными органами юстиции определяется
законодательством Российской Федерации, а также международными договорами.
Все документы, подготавливаемые по поручению органов иностранных государств,
должны направляться в МИД Российской Федерации через органы юстиции. Если
нотариусу поступило письменное обращение от граждан или должностных лиц по
вопросам справочного характера, он может подготовить ответ и отправить его
адресату.
В консульских договорах консулу предоставляется право совершать нотариальные
действия, условия и порядок осуществления которых точно поименованы в договоре.
В частности, консулы вправе свидетельствовать верность копий документов, переводов,
подлинность подписи граждан представляемого государства. Консулам всех стран
предоставлено право удостоверять завещания от имени граждан своего государства,
а также сделки, если они касаются интересов граждан или подлежат исполнению
на территории государства, назначившего консула, и не противоречат законодательству
Российской Федерации. Из указанного следует, что в определенных случаях иностранные
граждане для оформления документов, предназначенных для действия за границей,
могут обратиться как к российскому нотариусу, так и к консулу своей страны
в России.

Статья 108. Обеспечение доказательств, требующихся для ведения дел в
органах других государств
Нотариус обеспечивает доказательства, требующиеся для ведения дел в органах
других государств.

Комментарий к статье 108

1. В практике часто требуется, чтобы орган одного государства исследовал
доказательство, находящееся на территории другого государства. Это возможно
только в рамках сотрудничества между органами двух соответствующих государств,
основывающегося на общепризнанных принципах международного публичного права.
По законодательству многих иностранных государств обязанность представления
доказательств возлагается на стороны. Суд не приходит сторонам на помощь при
сборе доказательств независимо от того, где они находятся. Поэтому суды таких
стран часто отклоняют просьбы сторон о направлении поручения учреждениям юстиции
другого государства. В то же время сторона, не сумевшая представить доказательства,
считается проигравшей процесс. Практика показала, что особенно часто оказываются
в затруднительном положении российские граждане и юридические лица, ведущие
дела в органах соответствующих государств. Статья 108 Основ дает возможность
российским нотариусам наладить международное сотрудничество в вопросах доказывания
независимо от позиции, занятой иностранными органами.
2. В целях обеспечения доказательств, требующихся для ведения дел в органах
иностранных государств, российские нотариусы допрашивают свидетелей, производят
осмотр письменных и вещественных доказательств, назначают экспертизу.
Обеспечение нотариусами доказательств, требующихся для ведения дел в
органах иностранных государств, с одной стороны, существенно отличается от
обеспечения доказательств до возникновения дела в российском суде, а с другой
- имеет с этим последним действием и отдельные черты сходства.
Отличие состоит в том, что доказательства, требующиеся для иностранного
органа, могут быть обеспечены по просьбе обратившегося за совершением этого
нотариального действия лица независимо от того, имеет ли оно основания опасаться,
что представление доказательств станет впоследствии невозможным или затруднительным.
Доказательство должно быть обеспечено, даже если такой опасности нет. Кроме
того, доказательство, требующееся для ведения дела в иностранном органе, должно
быть обеспечено, несмотря на то, что дело уже ведется в иностранном суде.
Обеспечение доказательств, требующихся для иностранного органа, в ряде
отношений сходно с обычным обеспечением доказательств. В обоих случаях нотариус
обеспечивает доказательства для того, чтобы другой орган был в состоянии их
всесторонне исследовать и оценить. Поэтому закон одинаково решает многие вопросы,
возникающие перед нотариусом при совершении этих действий.
3. О совершении нотариального действия, предусмотренного ст. 108 Основ,
может просить всякий имеющий право обращаться за его совершением гражданин
РФ, российское юридическое лицо, иностранный гражданин, лицо без гражданства,
а также иностранное юридическое лицо. Они должны представить нотариусу доказательства,
что совершение данного действия необходимо для ведения дела в органе иностранного
государства.
Закон не устанавливает каких-либо ограничений в отношении характера иностранного
органа, который ведет дело. Речь может идти не только о суде, третейском суде,
арбитражном суде или вообще об учреждении юстиции, но и об административном,
финансовом, валютном, таможенном или ином органе другого государства. Не играет
роли и вид дела, ведущегося за границей: это может быть наследственное дело,
дело о продаже недвижимости, находящейся за границей, дело о расторжении брака
и т.п. Доказательство обеспечивается независимо от положения дела: до его
возбуждения, во время его рассмотрения, во время обжалования решения, на стадии
кассационного или апелляционного обжалования и т.д.
Обеспечение доказательств, требующихся для ведения дел в органах иностранных
государств, не должно, однако, производиться, если это противоречило бы суверенитету
РФ или угрожало бы безопасности РФ.
Совершение данного нотариального действия регулируется общими правилами,
содержащимися в разделе II Основ, и осуществляется по правилам, действующим
в Российской Федерации.

Статья 109. Международный договор
Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила
о нотариальных действиях, чем те, которые предусмотрены законодательными актами
Российской Федерации, при совершении нотариальных действий применяются правила
международного договора.
Если международный договор Российской Федерации относит к компетенции
нотариуса совершение нотариального действия, не предусмотренного законодательством
Российской Федерации, нотариус производит это нотариальное действие в порядке,
устанавливаемом Министерством юстиции Российской Федерации.

Комментарий к статье 109

1. Часть 1 ст. 109 Основ устанавливает правило о том, что нотариус и
другое должностное лицо, совершающее нотариальные действия, применяют норму
международного договора не только в тех случаях, когда она расходится с правилом,
которое содержится в российском гражданском или гражданско-процессуальном
законодательстве, но и тогда, когда норма договора расходится с правилом российского
законодательства о нотариальных действиях.
Часть 1 ст. 109 Основ имеет важное практическое значение. Российская
Федерация заключила с иностранными государствами большое число международных
договоров, содержащих нормы, касающиеся нотариальных действий. Количество
таких договоров постоянно возрастает. Поэтому при совершении нотариального
действия, затрагивающего гражданина иностранного государства либо иностранное
юридическое лицо, нотариус и другое должностное лицо, совершающее это действие,
должны прежде всего выяснить, не имеется ли у Российской Федерации с соответствующим
иностранным государством вступившего в силу международного договора, содержащего
правила по этим вопросам. В положительном случае они должны применить при
совершении нотариального действия нормы этого международного договора, а не
нормы российского законодательства. Вопросы же, по которым в соответствующем
международном договоре нет норм, определяются правилами российского законодательства.
2. Международные договоры, заключенные Российской Федерацией с иностранными
государствами, содержат большое количество норм о нотариальных действиях.
В некоторых договорах имеются сходные правила, но очень часто между разными
договорами имеются различия. Таким образом, правила международных договоров
Российской Федерации о нотариальных действиях могут быть охарактеризованы
лишь в общих чертах.
Соответствующие договоры Российской Федерации являются двусторонними.
Как правило, это либо договоры об оказании правовой помощи по гражданским,
семейным и уголовным делам, либо консульские договоры (или консульские конвенции).
Характеризуя содержание норм международных договоров, следует прежде
всего отметить правила, дающие консулам одной стороны право совершать нотариальные
действия на территории другой стороны. При этом консулы наделяются правом
совершать точно поименованные в договорах действия. Сравнение норм международных
договоров с перечнем, содержащимся в российском законодательстве (ст.ст. 38
и 39 Основ), показывает, что иностранные консулы обладают по международным
договорам более узкой компетенцией, чем соответствующие органы. Кроме того,
во многих международных договорах содержатся различные условия, при которых
консул вправе совершать разрешенное нотариальное действие. Эти условия относятся
к месту, где совершается действие, или к гражданству лиц, ходатайствующих
о совершении действия, либо к объекту данного действия и т.д.
Что касается видов нотариальных действий, то в международных договорах
очень часто говорится о праве консула свидетельствовать верность переводов,
а также верность копий документов и выписок из них. Консулам обычно дается
право свидетельствовать на документах подлинность подписи граждан представляемого
государства. Как правило, особо упоминается право консула удостоверять завещания
граждан своего государства.
В международных договорах, заключенных Российской Федерацией, значительное
внимание уделяется регулированию деятельности консула при принятии мер к охране
наследственного имущества. Соответствующие правила, однако, в разных договорах
существенно отличаются друг от друга. Поэтому и права консулов в различных
договорах имеют различный характер и объем: от права просить о принятии мер
к охране наследственного имущества до права принимать меры к охране наследства,
открывшегося после смерти гражданина представляемого государства.
В ряде международных договоров Российской Федерации консулам дано право
удостоверять не только завещания, но и другие сделки. Впрочем, при этом довольно
часто делаются различные оговорки (о гражданстве участников сделки, о месте
нахождения ее объекта и т.д.).
В некоторых договорах упоминается право консула принимать на хранение
документы от граждан своего государства. Иногда предусматривается также право
совершать некоторые другие нотариальные действия.
Важное практическое значение имеют нормы международных договоров Российской
Федерации об освобождении от консульской легализации. Они иногда сформулированы
по-разному, но смысл их в общем сходен. Например, во многих договорах об оказании
правовой помощи по гражданским, семейным делам предусматривается, что документы,
которые на территории одной договаривающейся стороны были выданы в установленной
форме или заверены компетентным государственным органом и удостоверены официальной
печатью, принимаются на территории другой договаривающейся стороны без легализации.
3. Часть 2 ст. 109 Основ внутренне связана с правилом, содержащимся в
ч. 1 ст. 109 Основ. В международном договоре, в котором участвует Российская
Федерация, может быть предусмотрено, что учреждения юстиции договаривающихся
сторон совершают определенный вид нотариального действия. Обычно в международных
договорах речь идет о нотариальных действиях, которые известны законодательству
обеих договаривающихся сторон. В таком случае ни для одной из них не возникает
затруднений при проведении в жизнь соответствующих норм договора. Однако может
сложиться так, что в международном договоре будет говориться о нотариальном
действии, которое существует лишь в одном из этих государств.
Так, некоторыми международными договорами предусматривается совершение
нотариальных действий, неизвестных российскому нотариусу, например вскрытие
и оглашение завещания, составленного по форме, установленной иностранным законодательством.
В этом случае нотариус оглашает содержание завещания и составляет протокол
о его состоянии и содержании. В протоколе указываются дата и место его составления,
дата удостоверения, имя лица, представившего завещание, состояние документа
(был ли он вскрыт, имеются ли зачеркнутые места и т.п.). Протокол подписывается
нотариусом и лицом, представившим завещание. Этим же лицом подписывается каждая
страница завещания. Если же завещание хранилось у нотариуса в запечатанном
виде, все вышеуказанные действия нотариус производит единолично. К протоколу
о состоянии и содержании завещания прилагается его засвидетельствованная копия,
а в зависимости от требований международного договора - копия протокола и
подлинник завещания. Указанные документы могут быть выданы заинтересованному
лицу или высланы компетентному лицу иностранного государства по правилам исполнения
поручения.
Включение в международный договор подобных правил влечет два основных
вопроса. Первый - о компетенции, который решен самой ч. 2 ст. 109 Основ. Она
говорит о том, что подобные действия в РФ совершаются нотариусами. Следовательно,
они не могут выполняться другими органами и должностными лицами, обладающими
правом совершения нотариальных действий.
Второй вопрос - о нормах, регулирующих порядок совершения таких нотариальных
действий. Российское законодательство о нотариате исходит из того, что порядок
совершения нотариальных действий определяется российским законодательством.
Однако в российском законодательстве не может быть норм, исчерпывающе регулирующих
порядок совершения неизвестного в Российской Федерации нотариального действия.
Для того чтобы обеспечить исполнение международных обязательств, Основы определяют,
что порядок совершения нотариальных действий устанавливается Министерством
юстиции РФ.

<<

стр. 5
(всего 5)

СОДЕРЖАНИЕ