<<

стр. 3
(всего 6)

СОДЕРЖАНИЕ

>>

права на распространение, что и сделано в Законе.
Тем не менее во многих случаях в авторских договорах предусматривается
передача только права на воспроизведение, а право на распространение прямо
не упоминается: стороны молчаливо исходят из того, что произведение воспроизводится
для последующего распространения, право на которое также охватывается договором.
Такое несколько пренебрежительное отношение к праву на распространение
может породить определенные трудности: в частности, неясно, может ли пользователь
искусственно задержать (отложить) распространение экземпляров произведения.
9. С правом на распространение экземпляров произведения неразрывно связаны
нормы п. 3, к анализу которых мы и переходим.
10. В части 1 п. 3 содержится правило, именуемое как "принцип исчерпания
авторских прав", широко известный в большом числе зарубежных стран (англ.
- "exhaustion", нем. - "Erschopfung").
Этот принцип в России применяется в тех случаях, когда экземпляры произведения
правомерно введены в гражданский оборот посредством их продажи. После этого
дальнейшее распространение экземпляров может производиться без согласия автора
и без выплаты ему авторского вознаграждения. Иными словами, владелец исключительных
авторских прав не может контролировать дальнейшее распространение этих экземпляров:
такое их дальнейшее распространение не регулируется авторским правом.
11. Принцип исчерпания прав имеет огромное практическое значение и широко
применяется, а потому необходимо уточнить, в каких случаях он применяется
и какова сфера его действия.
12. Часть 1 п. 3 устанавливает, что данный принцип применяется, если
произведение было опубликовано. Это очень важное указание - принцип исчерпания
прав применяется только к опубликованным произведениям, а не к любым обнародованным
произведениям (см. ст. 4 и комментарий к ней).
Указание на то, что произведение должно являться не только опубликованным,
но и опубликованным "правомерно", хотя и полезно, но, строго говоря, излишне,
поскольку произведение, "опубликованное" без согласия автора, не считается
опубликованным.
13. Для применения принципа исчерпания прав произведение должно быть
введено в гражданский оборот.
Введение в гражданский оборот должно быть правомерным, т.е. произведенным
с согласия обладателя авторских прав.
Это обстоятельство следует особо подчеркнуть, поскольку право на распространение
может быть предоставлено только в отношении определенной территории. И в этом
случае введение экземпляров произведения в гражданский оборот посредством
их продажи за пределами этой территории является противоправным и не дает
основания для применения в дальнейшем принципа исчерпания прав.
14. Для применения принципа исчерпания прав экземпляр произведения должен
быть введен в гражданский оборот посредством его продажи, т.е. на основе договора
купли-продажи.
Представляется, что купля-продажа в данном случае включает и договор
мены.
Включается ли в понятие "продажа" договор дарения (безвозмездного отчуждения
экземпляров) - это вопрос более сложный. Нет сомнения в том, что бесплатно
розданные экземпляры могут затем бесплатно передаваться третьим лицам. Однако
следует считать, что их дальнейшее распространение на возмездной основе (продажа,
сдача в прокат) требует особого разрешения со стороны владельца авторских
прав.
15. Принцип исчерпания прав состоит в том, что указанные экземпляры произведения
могут затем свободно распространяться.
Понятие "распространение" содержится в п. 7 комментария к данной статье
Закона.
Лицо, которое приобрело экземпляр произведения, получает право на его
распространение в объеме этого понятия, за исключением, однако, права на прокат
экземпляров (ч. 2 п. 3).
16. Право дальнейшего свободного распространения экземпляров, приобретенное
владельцем экземпляров на основе принципа исчерпания прав, действует без какого-либо
территориального ограничения. Исключение из этого правила представляет случай,
когда на самом экземпляре произведения имеется отметка о территориальном ограничении
распространения. Например, на книге может быть сделана надпись: "Подлежит
распространению только на территории Украины". В этом случае продажа (или
- перепродажа) книги на территории России требует заключения договора с владельцем
авторских прав.
17. Часть 2 п. 3 вводит особое авторское право - на прокат экземпляров
произведения. Оно сформулировано как часть права на распространение. Термин
"сдача в прокат" пояснен в ст. 4 Закона.
18. Право на прокат, как указано в ч. 2 п. 3, принадлежит автору независимо
от права собственности на экземпляры произведения.
Дословное, буквальное прочтение этой нормы может привести к выводу о
том, что здесь мы имеем дело с простым повторением нормы п. 5 ст. 6: авторское
право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект.
Но такой вывод был бы неверным. Норма ч. 2 п. 3 должна пониматься в общем
контексте п. 3, который посвящен принципу исчерпания прав.
Часть 2 п. 3 устанавливает, что лицо, получившее на основе рассматриваемого
принципа право на дальнейшее распространение экземпляров произведения, не
вправе сдавать эти экземпляры в прокат (без дополнительного согласия со стороны
владельца авторских прав).
Этим, однако, и ограничивается смысл ч. 2 п. 3. Содержащуюся здесь норму
нельзя толковать как особое право проката экземпляров произведения, принадлежащее
только автору и неотчуждаемое от личности автора в период его жизни.
Напротив, право проката может уступаться автором другим лицам по авторскому
договору; при этом оно автоматически включается в право на распространение.
Тем не менее для исключения возможных споров и недоразумений можно рекомендовать
сторонам, заключающим авторский договор, особо упоминать в нем право проката,
например, следующим образом: "Покупатель приобретает 1000 экземпляров видеофильма
для его дальнейшего распространения любыми способами, в том числе путем проката".
19. Третье имущественное право автора, указанное в п. 2, - право на импорт.
Под этим правом имеется в виду только импорт экземпляров произведения
(а не прием поступающих из-за рубежа радио- и телепередач), причем сами импортированные
в Россию экземпляры предназначены для распространения.
Под импортом следует понимать пересечение товаром (экземплярами произведения)
государственной границы Российской Федерации; возможное последующее растаможивание
этого товара не имеет значения.
20. Под "распространением" экземпляров произведения, упоминаемым в праве
на импорт, следует понимать как распространение на территории России, так
и распространение в зарубежных странах. Иными словами, право на импорт касается
и тех экземпляров произведения, которые ввозятся на территорию России для
последующего распространения в зарубежных странах, а не в России.
21. Если распространение, о котором идет речь в праве на импорт, осуществляется
владельцем авторских прав или с его согласия, то право на импорт следует считать
входящим в право на распространение.
22. При реализации права на импорт не имеет значения, как были изготовлены
импортируемые экземпляры - по воле владельца авторских прав или против его
воли; не имеет значения также и то, были ли при этом нарушены авторские права.
Импортируемые экземпляры произведения ставятся под контроль автора не
в связи с изготовлением, а в связи с их последующим распространением.
В соответствии с письмом Государственного таможенного комитета (ГТК)
РФ от 28 октября 1997 года N 01-15/20508 "О мерах по защите прав на интеллектуальную
собственность" Управление тарифного и нетарифного регулирования ГТК РФ осуществляет
составление и рассылку списков товарных знаков, объектов авторского права
и смежных прав, охраняемых на территории России, с целью выявления таможенными
органами в ходе осуществления таможенного контроля за перемещением товаров
нарушений законодательства по охране интеллектуальной собственности.
Указанные списки формируются на основании обращений правообладателей.
Товары, являющиеся объектами интеллектуальной собственности, в частности,
печатные издания, магнитные, оптические и механические носители информации
(аудио- и видеокассеты, компакт-диски, пластинки и т.п.) при осуществлении
таможенного контроля проверяются по признакам объектов, приведенных в рассылаемых
списках.
23. Четвертое имущественное авторское право - право на публичный показ.
Термин "показ" пояснен в ст. 4; там же дано понятие "публичности".
Пределы действия права на публичный показ и его соотношение с другими
авторскими правомочиями могут быть уяснены только посредством сложных толкований
Закона.
Буквальное прочтение права на публичный показ приводит к следующему выводу:
лицо, которое приобрело оригинал или репродукцию картины либо приобрело экземпляр
журнала, не может затем публично показывать этот оригинал или экземпляр, ибо
такие действия требуют согласия со стороны владельца авторских прав. Поскольку
такой вывод абсурден, следует предположить, что либо право на публичный показ
относится только к необнародованным произведениям, либо оно ограничивается
случаями коммерческого (возмездного) публичного показа, т.е. представляет
собой право, аналогичное праву проката.
Правильность этих предположений должна подтвердить судебная и арбитражная
практика, которой в настоящее время еще нет.
24. Пятое имущественное авторское право, указанное в ч. 1 п. 2,право
на публичное исполнение. Понятия "исполнение" и публичного характера исполнения
даны в ст. 4.
25. Право на публичное исполнение - новое для нашей страны авторское
правомочие, ибо в СССР публичное исполнение любых опубликованных произведений
происходило, хотя и с выплатой вознаграждения автору, но без необходимости
получения его согласия (подп. 1 ст. 495 ГК РСФСР 1964 года).
Отсутствие права на публичное исполнение не позволяло СССР участвовать
в Бернской конвенции и даже во Всемирной конвенции об авторском праве в редакции
1971 года.
26. При практическом осуществлении права на публичное исполнение большое
значение имеют нормы подзаконного акта - Положения о минимальных ставках авторского
вознаграждения за публичное исполнение произведений (утверждено постановлением
Правительства РФ от 21 марта 1994 года N 218). Здесь, в частности, определены
плательщики этого вознаграждения.
27. Передача произведения по радио, телевидению или по кабельным сетям
составляет содержание отдельных авторских правомочий. Они не охватываются
понятием публичного исполнения произведений (см. также п. 3 ст. 13 и комментарий
к нему).
28. Шестое имущественное авторское право - право на передачу в эфир.
Термин "передача в эфир" пояснен в ст. 4.
29. Прежнее советское законодательство (подп. 4 ст. 492 ГК РСФСР 1964
года) допускало свободное бесплатное использование на радио и телевидении
любых опубликованных произведений, что препятствовало вступлению СССР в Бернскую
конвенцию и во Всемирную конвенцию об авторском праве в редакции 1971 года,
а также существенно снижало уровень охраны авторских прав в Советском Союзе.
30. Введение права на передачу в эфир заставляет радио- и телевизионные
организации по-новому строить договоры, заключаемые с отдельными авторами,
а также заключать генеральные соглашения с организациями, управляющими имущественными
авторскими правами на коллективной основе (см. ст. 44-47).
31. Седьмое имущественное право - право на сообщение для всеобщего сведения
по кабелю. Термин "сообщать для всеобщего сведения по кабелю" раскрывается
в ст. 4.
По своему содержанию это право в основном аналогично праву передачи в
эфир. В обоих правомочиях различают радиопередачи и телепередачи.
В авторских договорах право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю
и право передачи в эфир часто передаются вместе и на одинаковых условиях.
32. Восьмое имущественное право автора - право на перевод.
Под переводом имеется в виду изложение литературного произведения на
другом языке. Понятие "перевод" не применимо к произведениям искусства, а
также к сборникам. Перевод программы для ЭВМ на другой машинный язык не считается
переводом в смысле авторского права.
33. Право на перевод произведения не является самостоятельным авторским
правомочием. Объясняется это тем, что само изготовление перевода не есть использование
произведения; иными словами, данное действие не контролируется автором, не
может быть им запрещено.
Более того, изготовление перевода, хотя и может быть прямо разрешено
автором и оформлено авторским договором, но само это разрешение, сам этот
договор имеют смысл только в том случае, если автор разрешил, кроме того,
определенное использование произведения в переводе.
Поэтому право на перевод всегда сочетается с правом на воспроизведение,
распространение, на импорт, публичный показ, публичное исполнение, передачу
в эфир, сообщение по кабелю.
Иными словами, право на перевод как самостоятельное авторское правомочие
на использование произведения не существует.
34. Девятое имущественное авторское право, закрепленное в ч. 1 п. 2,
- право на переработку.
Характерная черта переработки - сохранение в переработке некоторых элементов
формы первоначального произведения (о понятии переработки см. пп. 16-19 комментария
к ст. 7).
35. Все сказанное в п. 33 комментария к настоящей статье относительно
несамостоятельного характера права на перевод относится в равной мере и к
праву на переработку.
Как самостоятельное авторское правомочие право на переработку не существует.
36. По сути первые семь перечисленных в ч. 1 п. 2 авторских правомочий
по использованию произведения относятся к следующим трем объектам: к произведению
в первоначальной форме; к произведению в переводе; к произведению в переработке.
При таком подходе нет необходимости наделять автора отдельными правами
на перевод или переработку.
37. В отношении некоторых категорий произведений отдельные имущественные
права не возникают и не действуют. Само авторское право может быть более широким
или более узким, в зависимости от специфики произведения.
Так, на аудиовизуальные произведения не возникает право публичного показа;
произведение изобразительного искусства не знает права на публичное исполнение
и т.д.
38. В авторских договорах любое имущественное авторское правомочие может
быть разделено на части (по времени, числу экземпляров, числу исполнений и
т.д. и т.п.).
39. В первой фразе ч. 2 п. 2 фигурирует дополнительное имущественное
авторское правомочие - право на практическую реализацию дизайнерского, архитектурного,
градостроительного и садово-паркового проектов.
Под проектами следует понимать рисунки, чертежи, макеты, фотографии макетов,
а также прилагаемые к ним описания и пояснения.
Дизайнерские проекты - это проекты, относящиеся к художественно-конструкторским
работам, к внешнему оформлению промышленных изделий.
Остальные упомянутые проекты особых пояснений не требуют.
Авторы таких проектов (поскольку эти проекты являются произведениями,
охраняемыми авторским правом) получают кроме тех прав, которые перечислены
в ч. 1 п. 2, еще одно право использования своих произведений - право практической
реализации проекта, т.е., попросту говоря, право разрешить или запретить создание
в натуре образца промышленного изделия, здания (сооружения), города или сада
(парка) с определенной планировкой.
40. Патентный Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года (Ведомости
РФ, 1992, N 42, ст. 2319) предусматривает возможность регистрации и выдачи
патентов, в частности, на промышленные образцы - художественно-конструкторские
решения, определяющие внешний вид изделий. Промышленный образец должен быть
новым и оригинальным. Практически промышленный образец - это произведение
дизайна, охраняемое авторским правом (п. 1 ст. 7. И Патентный закон, и Закон
об авторском праве охраняют один и тот же объект, причем практически применительно
к одинаковым способам использования.
При этом патент на промышленный образец предоставляет более широкую правовую
охрану (охрана распространяется не только на случаи копирования, но и на случаи
объективных совпадений результатов самостоятельных разработок), но охрана
патентом не распространяется на части промышленного образца, в то время как
авторское право охраняет и части произведений дизайна.
Патентная охрана сопряжена с потерей времени и средств; кроме того, она
предоставляется на краткий срок (до 15 лет).
Поэтому патентная охрана промышленных образцов в значительной степени
лишается смысла в связи с наличием охраны произведений дизайна авторским правом.
41. Во второй фразе ч. 2 п. 2 содержится диспозитивная норма (она может
быть изменена договором), касающаяся права авторов архитектурного проекта.
Эта норма охватывает только архитектурные проекты, и не касается других
проектов, упомянутых в первой фразе ч. 2 п. 2.
Эта норма относится к тем случаям, когда архитектурный проект создается
по договору подряда (глава 37 ГК, в частности ст. 758-762), причем к той стадии
договора, когда проект уже принят заказчиком.
Тогда, если иное не предусмотрено в договоре, автор архитектурного проекта
вправе потребовать от заказчика, чтобы ему была предоставлена возможность
участия в реализации проекта, а именно - в разработке документации для строительства
и в самом строительстве.
Поскольку вторая фраза ч. 2 п. 2 говорит о праве автора архитектурного
проекта "на участие" в реализации проекта, это право не может рассматриваться
как исключительное.
42. В Законе РФ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации"
дается понятие архитектурного проекта (ст.2), а также содержатся важные дополнительные
нормы, относящиеся к авторским договорам и другим авторским взаимоотношениям
в сфере архитектурной деятельности (ст. 16-19).
43. Во второй фразе ч. 2 п. 2 раскрывается понятие "реализации проекта":
сюда включается разработка дальнейшей документации и само строительство, т.е.
практическое воплощение проекта в материальном предмете.
Это толкование может быть по аналогии применено ко всем случаям, указанным
в первой фразе ч. 2 п. 2.
44. Комментарий к п.3 см. выше - пп. 9-18 комментария к настоящей статье.
45. Норма, содержащаяся в п.4, напоминает сторонам, заключающим авторские
договоры, о том, что права, перечисленные в п. 2, являются имущественными
и потому автор или иной владелец авторских прав может потребовать по договору
выплаты ему вознаграждения за каждый вид использования произведения.
Этим и ограничивается смысл данной нормы. Она не устанавливает обязанности
выплаты авторского вознаграждения пользователям за использование каждого имущественного
правомочия, ибо автор или иной владелец авторских прав может дать согласие
на безвозмездное пользование отдельными правомочиями или даже всеми правомочиями.
Данная норма не исключает возможности установления в авторском договоре
единого вознаграждения за использование разных имущественных прав.
Эта норма не может толковаться как устанавливающая особое имущественное
право на получение вознаграждения.
46. Пункт 5 предусматривает возможность введения ограничений, касающихся
отдельных авторских имущественных прав, перечисленных в п. 2.
Эти ограничения могут содержаться только в ст. 17-26 Закона об авторском
праве. Они не могут закрепляться в других законах и иных нормативных актах
и даже в других статьях Закона об авторском праве.
Любое новое ограничение авторских прав должно быть включено в упомянутые
статьи Закона.
47. Пункт 5 приводит еще одно условие, при наличии которого может применяться
любое ограничение имущественных авторских прав.
Для того, чтобы понять это условие, надо учесть, что Закон называет использование
произведений по договору "нормальным использованием", противопоставляя ему
бездоговорное, свободное использование.
Закон определяет, что свободное использование произведения, установленное
в изъятие из норм п. 2 ст. 16, не должно наносить неоправданного ущерба нормальному,
договорному использованию произведения и не должно ущемлять необоснованным
образом законные интересы автора.
Конечно, любое свободное использование ограничивает сферу договорного
использования и тем самым ущемляет интересы автора и иных владельцев авторских
прав. Значит, основное содержание рассматриваемой нормы состоит в том, что
ущерб, наносимый свободным использованием договорному использованию, не должен
быть "неоправданным", что ущемление интересов автора не должно быть "необоснованным".
При всей неопределенности этих слов - "неоправданность" и "необоснованность"
- общий смысл указанного условия довольно ясен: если в результате развития
технических средств или изменения условий использования произведений тот или
иной случай свободного использования произведений становится доминирующим,
сводит на нет договорное использование, либо существенно влияет на объем договорного
использования, он не подлежит применению. При этом ограничение применения
отдельных случаев свободного использования может быть установлено судом или
арбитражным судом даже без внесения изменений в Закон об авторском праве.
48. Нормы, аналогичные тем, которые содержатся в п. 5, имеются и в Бернской
конвенции (пункт 2 ст. 9; ст. 10 указывает на аналогичный принцип: соблюдение
добрых обычаев). Однако российское законодательство по этому вопросу занимает
более последовательную и полную позицию.
49. В пункте 5 под "авторами" следует понимать авторов и иных владельцев
авторских прав (см. также п. 3 ст. 25).

Статья 17. Право доступа к произведениям изобразительного искусства.
Право следования
1. Автор произведения изобразительного искусства вправе требовать от
собственника произведения предоставления возможности осуществления права на
воспроизведение своего произведения (право доступа). При этом от собственника
произведения нельзя требовать доставки произведения автору.
2. Переход права собственности на произведение изобразительного искусства
(возмездно или безвозмездно) от автора к другому лицу означает первую продажу
этого произведения.
В каждом случае публичной перепродажи произведения изобразительного искусства
(через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон,
магазин и так далее) по цене, превышающей предыдущую не менее чем на 20 процентов,
автор имеет право на получение от продавца вознаграждения в размере 5 процентов
от перепродажной цены (право следования). Указанное право является неотчуждаемым
и переходит только к наследникам автора по закону на срок действия авторского
права.

Комментарий к статье 17 Закона

1. В пункте 1 устанавливается особое авторское право - право доступа
к оригиналу произведения изобразительного искусства.
К сожалению, формулировка Закона о праве доступа не содержит ответа на
вопрос о характере этого права: является ли оно личным или носит имущественный
характер? Прямого ответа нет. Тем не менее следует учитывать, что если бы
оно носило имущественный характер, то было бы упомянуто в п. 2 ст. 16. Поскольку
такого упоминания нет, следует исходить из того, что данное право носит личный
характер. Его неупоминание в ст. 15 объясняется тем, что оно относится лишь
к узкой категории произведений.
Для ответа на этот вопрос следует обратить внимание на то, что право
доступа относится только к произведениям изобразительного искусства. Эти произведения
отличаются от других тем, что копии произведений изобразительного искусства
всегда отличаются от самого произведения, от оригинала ( несмотря на постоянное
совершенствование техники изготовления копий).
Поэтому для того, чтобы автор мог осуществить творческий повтор своего
произведения изобразительного искусства, ему необходим доступ к самому оригиналу
произведения. В этом и состоит право доступа, которое, таким образом, является
сугубо личным авторским правом.
Таким образом, право доступа принадлежит только автору: оно не переходит
не только к правопреемникам, но даже и к наследникам автора.
2. Автор может требовать осуществления этого права не только от собственника
оригинала произведения изобразительного искусства, но и от другого лица, владеющего
этим оригиналом на основе какого-либо вещного права (государственный музей,
арендатор и т.п.).
3. По общему смыслу право доступа относится к копированию "от руки".
При этом механически-контактные способы копирования исключаются. Право доступа,
очевидно, не распространяется на фотографирование и другие подобные способы
механического воспроизведения.
4. Собственник (или иной законный владелец) оригинала вправе потребовать
от автора возмещения своих расходов, связанных с предоставлением автору права
доступа.
5. В пункте 2 устанавливается еще одно специальное авторское правомочие
- право следования. В некоторых зарубежных странах оно известно под названием
"право долевого участия".
Это право неразрывно связано с личностью автора: при жизни автора оно
всегда принадлежит только автору, а после его смерти
- только наследникам автора. Никаким иным правопреемникам автора оно
принадлежать не может. В отношении служебных произведений к работодателю указанное
право не переходит.
6. Право следования имеет своим объектом только оригиналы произведений
изобразительного искусства; оно не распространяется на экземпляры (копии)
произведений изобразительного искусства, а также на иные виды произведений,
в частности на рукописи, аудиовизуальные произведения, произведения архитектуры
и фотографии.
7. Право следования применяется в случае публичной перепродажи оригинала
произведения изобразительного искусства.
При этом перепродажей считается такой акт купли-продажи, в котором сам
автор не участвует, поскольку он уже ранее распорядился оригиналом своего
произведения (продал его, подарил и т.п.).
8. Перепродажа считается публичной, если осуществляется через аукцион,
магазин, художественный салон, галерею изобразительного искусства и т.п.
9. Суть права следования состоит в том, что автор получает 5% от разницы
между ценой покупки при перепродаже и той ценой, за которую продавец ранее
приобрел оригинал этого произведения.
При этом автор вправе претендовать на получение им указанных 5% лишь
тогда, когда цена перепродажи не менее чем на 20% превышает прежнюю цену,
за которую продавец ранее приобрел этот оригинал.
10. Под прежней (предыдущей) следует понимать либо ту цену, за которую
произведение было отчуждено автором, либо цену предыдущей перепродажи, но
обязательно публичной: цены предшествующих не публичных перепродаж не должны
приниматься во внимание.
11. Право следования признается далеко не всеми странами мира.
Оно противоречит принципу исчерпания авторских прав (см. п. 3 ст. 16
и комментарий к нему). Многие полагают, что оно выходит за рамки авторского
права.
Бернская конвенция, хотя и признает право следования (ст. 14 ter), причем
в более широком объеме, чем предусмотрено российским законодательством, вместе
с тем устанавливает, что это право применимо к иностранным авторам не на основе
обычно применяемого в авторском праве принципа национального режима, а на
основе более строгого принципа взаимности.

Статья 18. Воспроизведение произведения в личных целях без согласия автора
и без выплаты авторского вознаграждения
1. Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения
воспроизведение правомерно обнародованного произведения исключительно в личных
целях, за исключением случаев, предусмотренных статьей 26 настоящего Закона.
2. Положение пункта 1 настоящей статьи не применяется в отношении:
воспроизведения произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных
сооружений;
воспроизведения баз данных или существенных частей из них;
воспроизведения программ для ЭВМ, за исключением случаев, предусмотренных
статьей 25 настоящего Закона;
репродуцирования книг (полностью) и нотных текстов.

Комментарий к статье 18 Закона

1. Эта статья относится к использованию произведений в личных целях.
Об использовании произведения в личных целях говорится также в ст. 26..
Однако эти статьи имеют разные сферы применения: ст. 18 относится к пользователям,
которые используют произведения в личных целях, а ст. 26 - к лицам, которые
приобретают оборудование и материалы, служащие для воспроизведения произведений
в личных целях.
2. Пункт 1 устанавливает возможность - без согласия автора и без выплаты
ему вознаграждения - воспроизвести любое обнародованное произведение (т.е.
практически изготовить одну копию такого произведения) для последующего использования
в личных целях.
Ключевые слова "в личных целях" относятся не только к самому воспроизведению,
но и к последующему использованию этой копии.
Вот типичные примеры такого воспроизведения: перезапись с диска или со
звуковой кассеты; запись радиопередачи; снятие ксерокопии; перезапись видеофильма;
запись фильма или телепередачи из эфира или при кабельном приеме на видеокассету;
вывод текста или изображения из компьютера. Несомненно, что развитие технических
средств будет приводить к появлению новых видов и средств воспроизведения
в личных целях.
3. Поскольку "личные" цели могут быть только у личности, гражданина,
следует признать, что данная норма не распространяется на юридических лиц.
Пункт 3 ст. 26 косвенно подтверждает этот вывод.
Пункт 2 статьи 18 закона "Об архитектурной деятельности в Российской
Федерации" от 17 ноября 1995 года предусматривает, что "автор архитектурного
объекта вправе требовать от собственника (владельца) этого объекта предоставления
возможности осуществлять его фото- или видеосъемку, если иное не установлено
договором, в соответствии с которым создан архитектурный проект".
Это - дополнительное право, сходное с правом доступа; оно носит личный
характер, но может быть отменено договором.
4. Полученная для использования "в личных целях" копия не должна затем
поступать в гражданский оборот (продаваться, быть предметом обмена, дарения,
предметом договора о безвозмездном использовании, предметом договора проката).
5. Воспроизведение произведений в личных целях часто подрывает нормальное,
договорное использование произведений: уменьшает тиражи книг, журналов, звуко-
и видеозаписей, выпускаемых по авторским договорам.
Авторы и иные владельцы авторских прав в течение длительного времени
боролись с этим явлением как техническими методами (например, выпуск журналов
осуществлялся на бумаге такого формата, который был неудобен для ксероксов),
так и чисто правовыми (запрет такого использования, попытки взыскивать убытки).
В этой борьбе авторы и другие владельцы авторских прав потерпели поражение
и в настоящее время исключительные авторские права в этой сфере заменены на
режим платного бездоговорного использования (об этом режиме см. ст. 26).
6. Гражданин, удовлетворению личных целей которого будет служить копия
произведения, изготовляемая в соответствии с п.1, может либо сам изготовить
эту копию на принадлежащем ему или другому лицу оборудовании, либо заказать
изготовление ее другому лицу (организации) на безвозмездной основе. Все эти
случаи подпадают под правило п. 1.
7. В подпункте 2 ст. 20 предусмотрен случай свободного воспроизведения
произведений в личных целях, который по смыслу совпадает с нормой п. 1, но
сформулирован значительно уже.
Однако, в соответствии со ст. 20 изготовитель может работать возмездно.
8. В пункте 2 перечислены случаи, когда воспроизведение в личных целях
недопустимо.
Все они относятся к отдельным категориям произведений.
Во-первых, запрещается практически реализовывать произведения архитектуры.
Выражение "воспроизводить... в форме зданий и аналогичных сооружений" имеет
здесь значение "построить", "соорудить" или "практически реализовать", как
об этом говорит часть 2 пункта 2 статьи 16.
Во-вторых, запрещается в личных целях воспроизводить базы данных, целиком
или в их существенных частях. Это значит, что несущественная часть базы данных
может быть выведена из компьютера и воспроизведена на основе п. 1.
В-третьих, запрещается воспроизведение программ для ЭВМ (как целиком,
так и частично). Однако некоторые частные случаи такого воспроизведения могут
осуществляться свободно на основе ст. 25.
Наконец, в-четвертых, запрещается репродуцировать книги целиком и нотные
тексты (как целиком, так и частично).
Книга представляет собой непериодическое издание. Очевидно, что журналы
к числу книг не относятся. Вместе с тем не совсем ясно, к какой категории
- книг или журналов - в данном контексте должны быть отнесены продолжающиеся
сборники научных трудов:
можно предположить, что они тоже "книги".

Статья 19. Использование произведения без согласия автора и без выплаты
авторского вознаграждения
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения,
но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется,
и источника заимствования:
1) цитирование в оригинале и в переводе в научных, исследовательских,
полемических, критических и информационных целях из правомерно обнародованных
произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение
отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати;
2) использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из
них в качестве иллюстраций в изданиях, в радио- и телепередачах, звуко- и
видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью;
3) воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю
для всеобщего сведения правомерно опубликованных в газетах или журналах статей
по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам
или переданных в эфир произведений такого же характера в случаях, когда такие
воспроизведение, передача в эфир или сообщение по кабелю не были специально
запрещены автором;
4) воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю
для всеобщего сведения публично произнесенных политических речей, обращений,
докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной
целью. При этом за автором сохраняется право на опубликование таких произведений
в сборниках;
5) воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих
событий средствами фотографии, путем передачи в эфир или сообщения для всеобщего
сведения по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными
в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью.
При этом за автором сохраняется право на опубликование таких произведений
в сборниках;
6) воспроизведение правомерно обнародованных произведений без извлечения
прибыли рельефно-точечным шрифтом или другими специальными способами для слепых,
кроме произведений, специально созданных для таких способов воспроизведения.

Комментарий к статье 19 Закона

1. Рассматриваемая статья содержит шесть различных случаев свободного
использования произведений, разных по своим сферам, условиям применения и
мотивам введения.
Их объединяет лишь то, что все они касаются свободного и безвозмездного
использования произведений, но с обязательным указанием имени автора и источника
заимствования. Обычно при этом указывается и название произведения.
2. Само выражение "без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения",
употребляемое в данной статье, а также в ст. 16, 18, 20, 21, 22, 24 и 25 Закона,
берет начало в ГК РСФСР 1964 года (ст. 492). Это выражение не очень точное,
ибо автор может дать согласие на использование в любом случае и без выплаты
вознаграждения.
Под "автором" в данном случае подразумевается владелец исключительных
авторских прав.
3. Данная статья требует обязательного указания имени автора, произведение
которого используется, и источника заимствования.
Под источником заимствования можно понимать либо название произведения
(особенно если это произведение издавалось или иным образом публично использовалось
многократно), либо точное указание на время и место обнародования или опубликования
произведения.
Таким образом, термин "источник заимствования" может быть истолкован
по-разному.
4. На практике возникают вопросы, как следует оценивать различные случаи
свободного использования произведений, которые подпадают под положения отдельных
подпунктов ст.19, но не содержат требуемого по Закону полного указания имени
автора и источника заимствования: нарушены ли здесь и личные, и имущественные
авторские права, или мы имеем дело только с нарушением личных прав? Однозначного
ответа на этот вопрос Закон не дает, а потому следует дополнительно учитывать
такие факторы, как объем использования, наличие или отсутствие признаков плагиата,
вина пользователя, практика того или иного свободного использования.
В частности, можно считать допустимым и не нарушающим законодательство
использование в литературном произведении короткой цитаты типа "все прошло,
как с белых яблонь дым" с указанием за ней в скобках фамилии Есенина и даже
без такого указания - но тогда эта цитата должна обязательно приводиться в
кавычках.
5. В подпункте 1 упоминается о возможности свободного цитирования из
произведений как в оригинале, так и в переводе.
В других подпунктах специально не оговаривается возможность свободного
использования произведений в переводе. Но из этого не следует делать вывод,
что подп. 2 - 6 не предусматривают свободного использования произведений в
переводе. Для ответа на этот вопрос необходимо определять суть и смысл того
или иного случая свободного использования.
6. В подпункте 1 говорится о двух различных способах свободного использования
- о цитировании и о включении материалов в обзоры печати.
Включение материалов в обзоры печати не есть цитирование. В этом отношении
текст Закона следует считать неточным.
Эта неточность объясняется тем, что российское законодательство следует
за текстом Бернской конвенции (ст. 10).
Цитирование есть включение произведения (или чаще всего его отрывка)
в другое произведение. С другой стороны, обзор печати - это подборка произведений,
чаще всего, это составное произведение.
7. При отсутствии подп. 1 цитирование нарушало бы указанные в п. 2 ст.
16 авторские права на воспроизведение и распространение либо авторские права
на публичное исполнение, передачу в эфир, на сообщение по кабелю.
Обычно цитирование осуществляется в отношении литературных произведений,
однако допускается цитирование из музыкальных произведений в музыковедческой
литературе.
Включение в аудиовизуальные произведения фрагментов из других аудиовизуальных
произведений, если эти фрагменты выделены из общего контекста аудиовизуального
произведения, следует рассматривать как цитирование, несмотря на непривычность
термина "цитирование" для аудиовизуальных произведений.
Вопрос о том, может ли рассматриваться как "цитата" включение произведения
искусства или фотографии в коллаж, на практике, пока, не возникал. Не следует
исключать, что на него может быть дан положительный ответ, если только такое
действие будет признано соответствующим какой-либо цели, указанной в подп.
1.
8. В подпункте 1 отмечается, что цитирование допускается в определенных
целях. Среди них не указана цель художественного воздействия, эстетического
восприятия произведения читателем, зрителем, слушателем.
Следовательно, недопустимы - без согласия автора - "художественные" цитаты
в музыке, изобразительном искусстве, художественной литературе. Так, если
бы произведения М.Ю. Лермонтова охранялись, В. Катаев должен был бы получить
согласие на включение его стихотворения в роман "Белеет парус одинокий".
Однако в научно-художественной литературе свободное цитирование допустимо.
9. Объем цитирования определяется его целью: если критикуется одна строка
песни, нельзя цитировать всю песню целиком, и т.п.
Нормы, содержащиеся в пункте 2, исключают возможность бездоговорного
строительства в личных целях части охраняемого архитектурного произведения,
а также возможность репродуцирования в личных целях части нотных текстов.
Однако, в отношении баз данных допустимо указанное бездоговорное использование
"несущественной части", а в отношении книг - "использование неполностью".
Вопрос о том, что такое "несущественная часть" и что такое "использование
неполностью" должен решаться с учетом конкретных обстоятельств, причем не
только в зависимости от процентного объема использованного материала, но и
в зависимости от цели использования.
10. Обзоры печати чаще всего излагают существо различных газетных и журнальных
статей (п. 4 ст. 6); тогда они представляют собой независимое произведение,
а не производное произведение. В таком случае они используются свободно, без
необходимости учета нормы подп. 1.
И лишь если обзор печати представляет собой производное произведение
или даже сборник (п. 3 ст. 7, см. также комментарий к нему), для его свободного
воспроизведения требуется применение подп. 1.
11. Подпункт 1 устанавливает возможность только свободного воспроизведения
обзора печати. Передача такого обзора в эфир под эту норму не подпадает.
12. В подпункте 2 свободное использование определяется его целью. Цель
эта - учебная. Это первое ключевое слово для применения данной нормы.
Учебная цель может частично совпадать с целью просвещения, образования,
с научной целью. Тем не менее полного совпадения нет.
13. В подпункте 2 под свободным использованием в отношении изданий имеется
в виду воспроизведение и распространение, в отношении радио- и телепередач
- передача в эфир и сообщение по кабелю, в отношении звуко- и видеозаписей
- воспроизведение, распространение, передача в эфир исообщение по кабелю.
Исходя из общего смысла этой нормы, произведение может свободно использоваться
и в переводе, однако переработка может осуществляться только с согласия автора.
14. Норма подп. 2 содержит и второе ключевое слово, которое определяет
условие применения этой нормы: произведение или отрывок изнего могут свободно
использоваться "в качестве иллюстраций", т.е. с включением в какое-то иное
произведение: в учебник, телепередачу, в звуковую передачу учебного характера.
Очевидно и то, что слово "иллюстрация" употребляется не в узком, прямом
значении этого слова. "Иллюстрация" в данном контексте это не только графика,
фото, репродукция произведения изобразительного искусства, но и иллюстративное
использование литературного произведения.
Поскольку произведение, свободно используемое согласно подп. 2, должно
служить иллюстрацией, т.е. включаться в какое-то иное учебное произведение,
данный случай не распространяется на хрестоматии.
15. Различные случаи использования, подпадающие под нормы подп. 3, объединяет
текущий, актуальный характер используемых произведений.
Здесь предмет свободного использования - опубликованные в газетах и журналах
статьи по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам,
а также переданные в эфир произведения такого же характера.
Под "статьями" следует понимать любые прозаические произведения; стихотворные
произведения в это понятие не включаются. Под эту норму не подпадают и рисунки,
фотографии.
Более сложно определить, что подразумевается под "переданными в эфир
произведениями такого же характера". Конечно, они также включают в себя только
произведения текущей тематики и касаются статей. Но ограничиваются ли эти
произведения статьями? Не входят ли сюда и фотографии, рисунки, карикатуры,
диаграммы, относящиеся к злободневным экономическим, политическим, социальным
проблемам? На этот вопрос следует дать положительный ответ.
16. В соответствии с подп. 3 произведение может быть свободно использовано
в газете (но не в журнале!), передано в эфир, сообщено по кабелю.
17. Норма, содержащаяся в подп. 3, применяется только в тех случаях,
когда такое воспроизведение, передача в эфир или сообщение по кабелю не были
специально запрещены автором.
Лучше, если такой запрет будет выражен прямо и недвусмысленно, например
таким образом: "Использование настоящего произведения (статьи, сообщения,
фотографии) на основе подпункта 3 статьи 19 Закона об авторском праве запрещается".
Запрет может касаться лишь некоторых способов использования, указанных
в подп. 3.
18. Пользователи должны учитывать и косвенные запреты:
проставление знака охраны авторского права либо помещение надписи "эксклюзивное
интервью", "только для "Общественного российского телевидения"" и т.д.
Однако косвенные формы запрета могут вызвать споры.
19. Подпункт 4 устанавливает свободное использование для целей информации.
Под содержащуюся здесь норму подпадают публично произнесенные политические
речи, обращения, доклады и иные аналогичные произведения. Под "аналогичными"
понимаются интервью политических деятелей, приветственные обращения к конференциям,
съездам и т.п.
Чисто научные доклады, даже если они произносятся политическими деятелями,
выходят за рамки этой категории.
Кроме литературного текста указанные произведения включают в себя диаграммы,
рисунки, чертежи, схемы и т.п.
Вообще произведения, относящиеся к этой категории, характеризуются следующими
двумя признаками: 1) они публично произнесены; 2) они относятся к политике.
20. Произведения, указанные в подп. 4, могут быть свободно воспроизведены
в газетах (не в журналах!), переданы в эфир, сообщены по кабелю, но только
"в объеме, оправданном информационной целью". Как правило, это должно быть
использование отдельных отрывков, но нельзя исключить и использование произведения
целиком.
21. Вторая фраза подп. 4 не добавляет каких-либо новых норм и не несет
юридической нагрузки, так как первая фраза не касается права на публикацию
таких произведений в сборниках.
22. Подпункт 5 относится к произведениям, которые случайно или попутно
включены в состав других произведений.
Эти последние произведения условно названы "обзорами текущих событий".
Значит, это какие-то актуальные, злободневные произведения. Это могут быть
действительно обзоры текущих событий в виде аудиовизуальных произведений (хроника
дня и т.п.), звукозаписей. Но сюда же относятся, как это прямо указано в подп.
5, фотографии с места события, происшествия и т.п.
В "обзоре текущих событий" (включая в это понятие и фотографии) случайно
или попутно может быть использовано какое-либо произведение, например звучать
"фоновая" музыка, на заднем плане иметься изображение картины или скульптуры
и т.п.
Подпункт 5 как раз и устанавливает свободное использование для тех произведений,
которые попутно попали в "обзоры текущих событий".
23. Подпункт 5 ограничивает свободное использование таких произведений
информационной целью.
24. О второй фразе подп. 5 см. п. 21 комментария к настоящей статье.
25. Исходя из общего контекста подп. 5, следует считать, что он устанавливает
право свободного использования произведений (так как они указаны в п. 22 комментария
к данной статье) при воспроизведении, передаче в эфир и сообщению по кабелю
"обзоров текущих событий".
Иными словами, в начале подп. 5, вероятно, по техническим причинам, пропущены
слова "передача в эфир" и "по кабелю".
Иначе никак нельзя объяснить смысл этой нормы.
26. В соответствии с подп. 6 любое обнародованное произведение может
быть выражено в такой внешней форме, которая позволяет слепым людям воспринимать
это произведение, и затем оно может быть свободно воспроизведено в этой форме.
27. При использовании данной нормы необходимо соблюдать два дополнительных
условия.
Во-первых, такое использование произведения должно производиться без
извлечения прибыли, т.е. продажная цена не может быть выше себестоимости.
Во-вторых, это правило не относится к произведениям, специально созданным
для слепых.
Разумеется, произведение не может перерабатываться для свободного использования
для слепых людей, однако, перевод его на другой язык возможен.
28. Термин "воспроизведение", применяемый в подп. 3, 4, 5 и 6, включает
в себя и "распространение".
29. Поскольку свободное использование, предусмотренное подп. 1, 4 и 5,
обосновывается одними и теми же интересами - интересами информации, а подп.
3 - сходными интересами - интересами ознакомления с текущими событиями, нельзя
исключить, что некоторые случаи использования одновременно будут подпадать
под два или большее число подпунктов данной статьи.

Статья 20. Использование произведений путем репродуцирования
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения,
но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется,
и источника заимствования репродуцирование в единичном экземпляре без извлечения
прибыли:
1) правомерно опубликованного произведения библиотеками и архивами для
восстановления, замены утраченных или испорченных экземпляров, предоставления
экземпляров произведения другим библиотекам, утратившим по каким-либо причинам
произведения из своих фондов;
2) отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных
в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из
правомерно опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без
иллюстраций) библиотеками и архивами по запросам физических лиц в учебных
и исследовательских целях;
3) отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных
в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из
правомерно опубликованных письменных произведений (с иллюстрациями или без
иллюстраций) образовательными учреждениями для аудиторных занятий.

Комментарий к статье 20 Закона

1. Эта статья устанавливает случаи и условия свободного использования
некоторых произведений путем их репродуцирования.
О понятии репродуцирования см. ст. 4.
Репродуцирование упоминается также в п. 2 ст. 18 и в п. 1 ст. 44 Закона.
Репродуцирование - разновидность воспроизведения произведений; любое репродуцирование
представляет собой воспроизведение.
В настоящее время самым распространенным способом репродуцирования является
ксерокопирование.
Репродуцирование относится только к опубликованным произведениям, т.е.
не ко всем обнародованным произведениям.
2. Преамбула ст. 20 повторяет, с некоторыми добавлениями, преамбулу ст.
19. В этой связи см. пп. 2, 3, 4 комментария к ст. 19.
3. В преамбуле данной статьи устанавливается возможность свободного репродуцирования,
но лишь в "единичном экземпляре".
Это означает, что для одного заказчика или потребителя может быть изготовлен
только один экземпляр.
4. Содержащиеся в преамбуле слова "без извлечения прибыли" следует понимать
таким образом, что если изготовленный путем репродуцирования экземпляр продается
изготовившим его лицом, то цена не может быть выше себестоимости изготовления.
Во многих случаях репродуцирование осуществляется бесплатно.
5. Исходя из общего смысла данной статьи, следует считать, что экземпляры,
изготовленные путем репродуцирования без согласия автора, не могут поступать
от заказчика или потребителя в гражданский оборот: строго говоря, они не были
введены первоначально в гражданский оборот путем их продажи. Пункт 3 ст.16
на них не распространяется.
6. Подпункт 1 относится к случаям, когда библиотеки и архивы в порядке
взаимопомощи (добровольно) или на основе ведомственных указаний репродуцируют
друг для друга экземпляры произведений для замены утраченных или испорченных
экземпляров.
При этом допускается свободное репродуцирование экземпляра произведения
(единицы хранения) не только частично (в случае частичной порчи), но и целиком
(в случае утраты, полной порчи).
7. Подпункт 1 не может применяться для пополнения архивных и библиотечных
фондов теми произведениями, которых никогда не было в этих фондах.
8. Объектами свободного использования, осуществляемого на основе подп.
2, являются: 1) статьи и малообъемные произведения, опубликованные в сборниках,
газетах и других периодических изданиях; 2) короткие отрывки из опубликованных
письменных произведений, в том числе с иллюстрациями.
9. В первом случае произведение может быть репродуцировано целиком, а
во втором - лишь короткий отрывок из произведения.
Упоминаемые в первом случае "сборники", по-видимому, включают как периодические,
так и разовые сборники (например, научных трудов), хотя надо сказать, что
формулировка здесь не совсем ясна.
В предшествующем законодательстве РСФСР под малообъемными (применительно
к изданию литературных произведений) понимались произведения объемом до одного
авторского листа (22-25 машинописных страниц), а применительно к поэзии -
объемом до 100 строк.
Эти нормы по аналогии могут быть применены при определении упоминаемых
в подп. 2 малообъемных произведений.
В их число могут входить также фотографии и рисунки.
10. Во втором случае разрешается использовать только короткие отрывки
из произведений. Краткость отрывка должна определяться с учетом общего объема
самого произведения, например, в процентах к нему: чем больше объем, тем больше
отрывок, который может быть свободно использован.
11. Свободное использование, указанное в подп. 2, может осуществляться
только библиотеками и архивами, а не иными организациями.
Другое ограничение, тесно связанное с предыдущим, состоит в том, что
библиотеки и архивы вправе производить свободное репродуцирование лишь по
запросам физических лиц (а не организаций), которым копии необходимы "в учебных
и исследовательских целях". По-видимому, эти цели изготовления копий должны
презюмироваться, а не доказываться заказчиком.
12. Объекты свободного использования, указанного в подп. 3, полностью
совпадают с объектами, названными в подп. 2 (см. пп. 8, 9 и 10 комментария
к настоящей статье).
13. Свободное использование, указанное в подп. 3, вправе осуществлять
образовательные учреждения (школы, институты, колледжи, академии и т.п.),
причем как государственные, так и не государственные. Учреждения, не имеющие
соответствующей лицензии (аккредитации), не относятся к числу образовательных.
14. Образовательные учреждения могут осуществлять свободное репродуцирование
только для "аудиторных занятий", но не для других целей.
15. Число копий, изготовляемых при этом, не должно превышать фактического
числа обучающихся.
Исходя из общего смысла подп. 3, следует считать, что изготовление копий
впрок, т.е. в запас, не допускается.
16. Любые иные юридические лица, кроме архивов и библиотек (подп. 1 и
2) и образовательных учреждений (подп. 3), даже если они созданы при архиве,
библиотеке, образовательном учреждении или работают на их оборудовании, не
пользуются льготами, предусмотренными ст. 20, и могут осуществлять репродуцирование
охраняемых авторским правом произведений лишь с разрешения авторов в каждом
отдельном случае или в порядке, установленном ст. 44-47 Закона.

Статья 21. Свободное использование произведений, постоянно расположенных
в местах, открытых для свободного посещения
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения
воспроизведение, передача в эфир или сообщение для всеобщего сведения по кабелю
произведений архитектуры, фотографии, изобразительного искусства, которые
постоянно расположены в месте, открытом для свободного посещения, за исключением
случаев, когда изображение произведения является основным объектом таких воспроизведений,
передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю или когда изображение
произведения используется для коммерческих целей.

Комментарий к статье 21 Закона

1. Объектом свободного использования в соответствии с этой статьей являются
произведения архитектуры, фотографии и произведения изобразительного искусства.
В понятие произведений архитектуры включаются произведения градостроительства
и садово-паркового искусства, а в понятие фотографий - произведения, полученные
способами, аналогичными фотографии.
Равным образом в данном контексте произведения изобразительного искусства
должны пониматься широко - они охватывают произведения декоративно-прикладного
искусства, географические и другие карты, пластические произведения, относящиеся
к наукам.
2. Указанные объекты могут свободно использоваться, если они постоянно
расположены в месте, открытом для свободного посещения (здание на улице города,
городской парк, картина в музее, на выставке, художественное панно в метро,
фотографии на уличном стенде).
Место, открытое для свободного посещения, - это место, которое может
посетить любое лицо, независимо от того, бесплатно или за плату. Частное домовладение
или частный участок земли, куда нет свободного доступа, не считаются такими
местами.
3. Такие произведения должны не просто находиться в месте, открытом для
свободного посещения, а находиться в этом месте постоянно.
Поскольку никакое явление не может быть постоянным, под этим термином
следует понимать разумно продолжительный срок. Так, помещение картины в художественном
салоне для продажи не должно считаться постоянным; напротив, периодическое
экспонирование на выставке картины, обычно находящейся в запаснике музея,
подпадает под данную статью.
4. Рассматриваемая статья устанавливает два ограничения свободного использования
названных произведений.
Во-первых, указывается, что свободно используемое произведение не должно
быть основным объектом воспроизведения, передачи по телевидению или по кабелю.
Значит, оно может быть только неосновным таким объектом, т.е. фоном.
Именно на фоне такого произведения может быть сделана фотография, видеозапись,
осуществлена телевизионная трансляция или передача для всеобщего сведения
по кабелю.
Во-вторых, изображение свободно используемого произведения запрещается
использовать для коммерческих целей.
Запрет касается изображения именно свободного используемого произведения,
а не того произведения, в которое вошло (еще раз отметим, в качестве фона)
свободно используемое произведение.
Хотя нормы, относящиеся к этим ограничениям, сформулированы нечетко,
следует считать, что эти два ограничения действуют в сочетании друг с другом,
кумулятивно. Поэтому сфера применения ст. 21 оказывается довольно узкой.
5. Данная статья в значительной степени перекрывается нормой, содержащейся
в подп. 5 ст. 19 Закона.

Статья 22. Свободное публичное исполнение
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения
публичное исполнение музыкальных произведений во время официальных и религиозных
церемоний, а также похорон в объеме, оправданном характером таких церемоний.

Комментарий к статье 22 Закона

1. Исходя из общего смысла этой статьи, следует считать, что содержащаяся
в ней норма относится только к обнародованным произведениям.
2. Слова "музыкальные произведения" могут пониматься двояко:
либо как включающие только музыку, либо как включающие и музыкальные
произведения с сопровождающим их текстом.
В тех случаях, когда в понятие музыкального произведения включаются и
музыкальные произведения с текстом, в Законе это обстоятельство специально
оговаривается (п. 1 ст. 7; пп. 1 и 3 ст. 13). Здесь такой оговорки нет. Следовательно,
в данной статье имеются в виду только музыкальные произведения без сопровождающего
их текста.
3. Под официальной церемонией следует понимать те церемонии, которые
организуются на государственном или правительственном уровне, т.е. на уровне
Российской Федерации или субъектов Российской Федерации. "Официальная церемония"
свадьбы и т.п. не относится к числу официальных церемоний.
4. Использование музыкального произведения во время религиозных церемоний
и похорон (кроме официальных похорон) может вызвать протест со стороны автора
по моральным или иным подобным соображениям. В этом случае личные права и
интересы авторов должны безусловно соблюдаться.
5. Упоминаемое в статье публичное исполнение не включает в себя передачу
в эфир, сообщение для всеобщего сведения по кабелю и переработку произведения.

Статья 23. Свободное воспроизведение для судебных целей
Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения
воспроизведение произведений для судебного производства в объеме, оправданном
этой целью.

Комментарий к статье 23 Закона

1. Для целей судебного производства произведение может быть воспроизведено,
показано, исполнено, переведено на другой язык и т.д.
2. Исходя из общего смысла этой нормы, она может относиться как к обнародованным,
так и к необнародованным произведениям.
3. Если для целей судебного производства используется необнародованное
произведение, а сам судебный процесс является открытым, использованное произведение
не должно считаться обнародованным, ибо не было получено согласие автора на
его открытое использование. Наилучшим выходом является проведение в таком
случае закрытого судебного заседания.

Статья 24. Свободная запись краткосрочного пользования, производимая
организациями эфирного вещания
Организация эфирного вещания может без согласия автора и без выплаты
дополнительного вознаграждения делать запись краткосрочного пользования того
произведения, в отношении которого эта организация получила право на передачу
в эфир, при условии, что такая запись производится организацией эфирного вещания
с помощью ее собственного оборудования и для ее собственных передач. При этом
организация обязана уничтожить такую запись в течение шести месяцев после
ее изготовления, если более продолжительный срок не был согласован с автором
записанного произведения. Такая запись может быть сохранена без согласия автора
произведения в официальных архивах, если запись носит исключительно документальный
характер.

Комментарий к статье 24 Закона

1. Комментируемая статья регулирует вопросы изготовления записей краткосрочного
использования, так называемых "эфемерных записей".
2. Объектом свободного использования в соответствии с данной статьей
является произведение, в отношении которого организация эфирного вещания (т.е.
радио- или телевещательная организация) получила право на передачу в эфир.
3. Право на передачу в эфир может быть получено организацией эфирного
вещания по индивидуальному договору с автором или иным владельцем авторских
прав, либо на основе генеральной лицензии, полученной от организации, управляющей
имущественными правами на коллективной основе (п. 3 ст. 45), либо как на служебное
произведение (ст. 14).
Статья 24 может относиться к первым двум указанным случаям, хотя она
направлена прежде всего на случай приобретения прав на основе индивидуального
договора.
Данная статья не относится к служебным произведениям (см. ст. 14 и комментарий
к ней).
4. Предусмотренное статьей свободное использование состоит в том, что
организация эфирного вещания может свободно сделать краткосрочную запись произведения
и затем осуществлять передачу произведения в эфир с этой записи.
Указанная запись может быть произведена только на собственном оборудовании
организации эфирного вещания (т.е. на оборудовании, принадлежащем ей на основе
права собственности, права хозяйственного ведения или права аренды). Она используется
только для передач этой организации.
5. Указанная запись краткосрочного использования должна быть уничтожена
организацией эфирного вещания через 6 месяцев с момента ее изготовления.
Из этого правила есть два исключения.
Во-первых, запись может быть сохранена на более длительный срок с согласия
автора.
Во-вторых, даже без согласия автора такая запись может быть сохранена
"в официальных архивах, если запись носит исключительно документальный характер".
Смысл этого выражения не совсем ясен: его можно понимать как обязанность
организации эфирного вещания либо хранить в своем официальном архиве, либо
передать в официальный архив экземпляр записи такого произведения.
Об официальных архивах звуко- и видеозаписей см. Закон РФ "Об обязательном
экземпляре документов" от 29 декабря 1994 года (СЗ РФ, 1995, N 1, ст. 1).
6. Если право на использование произведения получено организацией эфирного
вещания по индивидуальному договору, нормы данной статьи относятся не только
к обнародованным, но и к необнародованным произведениям.
7. Нормы ст. 24 не могут быть изменены ни индивидуальным договором с
автором, ни генеральной лицензией, заключаемой в соответствии с п. 3 ст. 45..
8. Настоящая статья не распространяется на организации кабельного вещания.

Статья 25. Свободное воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных. Декомпилирование
программ для ЭВМ
1. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы
данных, вправе без получения разрешения автора или иного обладателя исключительных
прав на использование произведения и без выплаты дополнительного вознаграждения:
1) внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения, осуществляемые
исключительно в целях ее функционирования на технических средствах пользователя,
осуществлять любые действия, связанные с функционированием программы для ЭВМ
или базы данных в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение
в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также исправление
явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с автором;
2) изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных при условии, что
эта копия предназначена только для архивных целей и для замены правомерно
приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал программы для ЭВМ или
базы данных утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом
копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использована для иных
целей, чем указано в подпункте 1 настоящего пункта, и должна быть уничтожена
в случае, если владение экземпляром этой программы для ЭВМ или базы данных
перестает быть правомерным.
2. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без
согласия автора или иного обладателя исключительных прав и без выплаты дополнительного
вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст
(декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществить эти
действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию
независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами,
которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при соблюдении
следующих условий:
1) информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию,
ранее не была доступна этому лицу из других источников;
2) указанные действия осуществляются в отношении только тех частей декомпилируемой
программы для ЭВМ, которые необходимы для достижения способности к взаимодействию;
3) информация, полученная в результате декомпилирования, может использоваться
лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной
программы для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам,
за исключением случаев, если это необходимо для достижения способности к взаимодействию
независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, а также
не может использоваться для разработки программы для ЭВМ, по своему виду существенно
схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ, или для осуществления любого
другого действия, нарушающего авторское право.
3. Применение положений настоящей статьи не должно наносить неоправданного
ущерба нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не должно
ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного обладателя
исключительных прав на программу для ЭВМ или базу данных.

Комментарий к статье 25 Закона

1. Данная статья имеет узкоспециальный характер и относится только к
программам для ЭВМ и базам данных. Об этих понятиях см. ст. 4.
2. Специфика этих объектов с точки зрения авторского права состоит в
том, что они используются в электронно-вычислительных машинах или в системах
(сетях) ЭВМ, где они неизбежно воспроизводятся, перерабатываются, публично
показываются или публично исполняются.
В этой связи понятие "воспроизведение в личных целях (п. 1 ст. 18)" применимо
к программам для ЭВМ и базам данных только в очень ограниченных пределах.
Более того, п. 2 ст. 18 вообще исключает возможность применения этого понятия
к программам для ЭВМ и базам данных.
3. Принцип "исчерпания авторских прав" (см. п. 3 ст. 16, а также пп.
10 - 18 комментария к ст. 16) применим к программам для ЭВМ и базам данных
в ограниченных пределах, поскольку на материальных носителях этих произведений
часто делаются различные пометки, ограничивающие дальнейшее использование
этих произведений.
4. В данной статье под лицом, которое правомерно владеет экземпляром
программы для ЭВМ или базы данных, подразумевается собственник этого экземпляра
или владелец права хозяйственного ведения, права оперативного управления,
права аренды или права коммерческой концессии.
5. Подпункт 1 п. 1 предоставляет владельцу экземпляра программы для ЭВМ
или базы данных право свободно осуществлять следующие действия:
во-первых, осуществлять любые действия по использованию программы для
ЭВМ или базы данных в соответствии с их назначением, включая сюда запись и
хранение в памяти одной ЭВМ или одного пользователя сети ЭВМ;
во-вторых, внести в программу или базу данных изменения, необходимые
для того, чтобы программа или база данных могли "работать" на технических
средствах пользователя, а также исправить явные ошибки, имеющиеся в программе
или базе данных, и в таком виде использовать программу или базу данных в соответствии
с их назначением.
6. Вместе с тем договор между владельцем экземпляра и владельцем авторских
прав на программу для ЭВМ или базу данных может ограничить свободное использование,
указанное в подпункте 1 п. 1.
7. Подпункт 2 п. 1 предусматривает право владельца экземпляра программы
или базы данных на свободное изготовление одной копии произведения для строго
ограниченных целей, указанных в данной норме.
Очевидно, что, если сам экземпляр будет утерян, уничтожен или станет
непригодным для использования, копия будет использоваться как первоначальный
экземпляр и с нее, в свою очередь, может быть сделана одна копия.
Во второй фразе подп. 1 п. 1 указывается на случай, когда владение экземпляром
произведения перестает быть правомерным.
Владение может перестать быть правомерным, если оно было ограничено собственником
либо владельцем иного вещного права (по сроку, объему использования произведения
и т.п.).
8. Второй пункт относится только к программам для ЭВМ.
Здесь устанавливается возможность декомпилирования программы для ЭВМ,
т.е. преобразования ее из машиночитаемой в человекочитаемую форму.
Само преобразование - чисто технический прием: это не перевод, не переработка
произведения, а воспроизведение.
Преобразование ставится под контроль владельца авторского права на программу
для ЭВМ и допускается свободно только в ограниченных пределах, указанных в
п. 2.
9. Предусмотренное п. 2 свободное использование частично совпадает со
свободным использованием, указанным в подп. 1 п. 1.
Однако полного совпадения здесь нет. В частности, в соответствии с подп.
1 п. 1 свободное использование вправе осуществлять только владелец экземпляра,
в то время как согласно п. 2 свободное использование может осуществляться
не только владельцем экземпляра, но и иными лицами, которым эти действия поручены
владельцем экземпляра.
10. Пункт 3 повторяет норму, содержащуюся в п. 5 ст. 16 (см. также пп.
46-48 комментария к ст. 16). Он не несет особой правовой нагрузки.

Статья 26. Воспроизведение произведения в личных целях без согласия автора
с выплатой авторского вознаграждения
1. В изъятие из положений статей 37 и 38 настоящего Закона допускается
без согласия автора произведения, исполнителя и производителя фонограммы,
но с выплатой им вознаграждения воспроизведение аудиовизуального произведения
или звукозаписи произведения исключительно в личных целях.
2. Вознаграждение за воспроизведение, указанное в пункте 1 настоящей
статьи, выплачивается изготовителями или импортерами оборудования (аудиои
видеомагнитофоны, иное оборудование) и материальных носителей (звуко- и (или)
видеопленки и кассеты, лазерные диски, компакт-диски, иные материальные носители),
используемых для такого воспроизведения.
Сбор и распределение этого вознаграждения осуществляются одной из организаций,
управляющих имущественными правами авторов, производителей фонограмм и исполнителей
на коллективной основе, в соответствии с соглашением между этими организациями
(статья 44 настоящего Закона). Если этим соглашением не предусмотрено иное,
указанное вознаграждение распределяется в следующей пропорции: сорок процентов
- авторам, тридцать процентов - исполнителям, тридцать процентов - производителям
фонограмм.
Размер вознаграждения и условия его выплаты определяются соглашением
между указанными изготовителями и импортерами, с одной стороны, и организациями,
управляющими имущественными правами авторов, производителей фонограмм и исполнителей
на коллективной основе, с другой стороны, а в случае, если стороны не достигнут
такого соглашения, - специально уполномоченным органом Российской Федерации.
3. Вознаграждение не выплачивается применительно к оборудованию и материальным
носителям, указанным в абзаце первом п. 2 настоящей статьи, которые являются
предметом экспорта, а также к профессиональному оборудованию, не предназначенному
для использования в домашних условиях.

Комментарий к статье 26 Закона

1. Эта статья устанавливает особый сбор с изготовителей и импортеров
оборудования и материалов, с помощью которых или на которых воспроизводятся
аудиовизуальные произведения или звукозаписи.
2. Это воспроизведение осуществляется исключительно в личных целях.
Следовательно, речь идет о тех же случаях воспроизведения, которые указаны
в ст. 18 (см. также комментарий к этой статье).
3. Особый сбор (он именуется "вознаграждением") может взиматься с изготовителей
и импортеров того оборудования и тех материалов, с помощью которых или на
которых воспроизводятся охраняемые правом аудиовизуальные произведения и звукозаписи.
Строго говоря, эти изготовители и импортеры не осуществляют никаких действий
по использованию авторских и смежных прав, перечисленных в п. 2 ст. 16, в
п. 2 ст. 37 и в п. 2 ст. 38. Тем не менее они облагаются сбором в пользу владельцев
авторских и смежных прав.
Намерение законодателя состоит в том, чтобы облагать определенным сбором
за воспроизведение охраняемых объектов отдельных граждан-пользователей, которые
воспроизводят для личных целей эти объекты. В конечном счете именно от них
и поступают определенные суммы авторам (и владельцам смежных прав), потому
что изготовители и импортеры, уплачивающие сборы, включают суммы сборов в
себестоимость своей продукции: через цену покупки эти сборы и перелагаются
на отдельных граждан.
4. По своей сути правило об установлении указанных сборов не есть изъятие
из сферы действия авторского права или смежных прав, хотя в данной статье
они выступают именно как такое изъятие.
5. Объектами данных сборов являются изготовляемые и импортируемые оборудование
и материалы, предназначенные для воспроизведения произведений и звукозаписей
в домашних условиях.
Эти объекты можно разделить на две группы:
1) материальные объекты, с помощью которых осуществляется воспроизведение
в домашних условиях (аудио- и видеомагнитофоны, иное оборудование);
2) материальные объекты, на которых осуществляется запись в домашних
условиях (звуко- и видеопленки и кассеты, иные материальные носители).
6. В пункте 2 к числу таких объектов отнесены также лазерные диски и
компакт-диски, очевидно потому, что с них можно делать перезаписи на пленки
и кассеты. Если следовать этой логике (а она сомнительна), указанным сбором
должны облагаться не только "чистые" кассеты, но и все кассеты, содержащие
записи. Почему тогда не облагать таким же сбором радиоприемники и телевизоры?
Очевидно, что круг объектов, подлежащих обложению, в дальнейшем должен быть
уточнен. В настоящее время следует считать, что в отношении материальных объектов,
на которых осуществляется запись, сбор должен применяться только к "чистым"
аудио- и видеоносителям.
7. К числу объектов, облагаемых указанным сбором, не относятся ксероксы,
факсы и используемые в них материалы (специальная бумага и т.п.).
8. В соответствии с ч. 2 п. 2 право осуществлять сбор вознаграждения
имеют не отдельные авторы и владельцы смежных прав, а организации, управляющие
имущественными правами авторов, исполнителей и производителей фонограмм (ст.
44).
Если таких организаций несколько, они поручают одной из них осуществлять
сбор и распределение указанного вознаграждения.
9. Плательщиками данных сборов могут являться отдельные изготовители
и импортеры, либо их объединения.
10. Если соглашение о размере вознаграждения, подлежащего уплате организации,
управляющей имущественными правами на коллективной основе, не будет достигнуто,
организация не вправе запретить продажу или импорт объектов, подлежащих обложению
сбором. Объясняется это тем, что рассматриваемая статья не предоставляет авторам
и владельцам смежных прав никаких исключительных прав в отношении продажи
или импорта указанных материальных объектов. Поэтому таких исключительных
прав не может появиться и у организаций, управляющих имущественными правами
на коллективной основе.
11. Пункт 3 ограничивает круг объектов, облагаемых указанным сбором.
Из их числа исключаются те объекты, которые не предназначены для использования
на территории России (экспорт и реэкспорт), а также профессиональное оборудование
(и, вероятно, материальные носители), не предназначенное для использования
в домашних условиях. К числу таких объектов в настоящее время следует отнести
оборудование для изготовления лазерных дисков и компакт-дисков.
12. В соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 5 декабря
1998 года "О мерах по реализации прав авторов произведений, исполнителей и
изготовителей фонограмм на вознаграждение за воспроизведение в личных целях
аудиовизуального произведения или звукозаписи произведения (СЗ РФ, 1998, N
49, ст.6016)" с 01 февраля 1999 года выпуск для свободного обращения ввозимых
на территорию Российской Федерации оборудования (за исключением профессионального
оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях) и
материальных носителей, используемых для воспроизведения в личных целях аудиовизуального
произведения или звукозаписи произведения, должен осуществляться при условии
выплаты участниками внешнеторговой деятельности - импортерами этих товаров
- вознаграждения авторам произведений, исполнителям и производителям фонограмм
за воспроизведение в личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписи
произведения.
Этот Указ касается только импортеров указанных товаров и не затрагивает
национальных изготовителей.
В настоящее время подзаконные акты, предусмотренные данным Указом, еще
не приняты.
Таким образом, практически нормы статьи 26 еще не применяются.

Статья 27. Срок действия авторского права
1. Авторское право действует в течение всей жизни автора и 50 лет после
его смерти, кроме случаев, предусмотренных настоящей статьей.
Право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора охраняются
бессрочно.
2. Автор вправе в том же порядке, в каком назначается исполнитель завещания,
указать лицо, на которое он возлагает охрану права авторства, права на имя
и права на защиту своей репутации после своей смерти. Это лицо осуществляет
свои полномочия пожизненно.
При отсутствии таких указаний охрана права авторства, права на имя и
права на защиту репутации автора после его смерти осуществляется его наследниками
или специально уполномоченным органом Российской Федерации, который осуществляет
такую охрану, если наследников нет или их авторское право прекратилось.
3. Авторское право на произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом,
действует в течение 50 лет после даты его правомерного обнародования.
Если в течение указанного срока автор произведения, выпущенного анонимно
или под псевдонимом, раскроет свою личность или его личность не будет далее
оставлять сомнений, то применяется положение абзаца первого п. 1 настоящей
статьи.
4. Авторское право на произведение, созданное в соавторстве, действует
в течение всей жизни и 50 лет после смерти последнего автора, пережившего
других соавторов.
5. Авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет после смерти
автора, действует в течение 50 лет после его выпуска.
В случае, если автор был репрессирован и реабилитирован посмертно, то
срок охраны прав, предусмотренный настоящей статьей, начинает действовать
с 1 января года, следующего за годом реабилитации.
В случае, если автор работал во время Великой Отечественной войны или
участвовал в ней, то срок охраны авторских прав, предусмотренный настоящей
статьей, увеличивается на 4 года.
6. Исчисление сроков, предусмотренных настоящей статьей, начинается с
1 января года, следующего за годом, в котором имел место юридический факт,
являющийся основанием для начала течения срока.

Комментарий к статье 27 Закона

1. Данная статья относится к сроку действия личных неимущественных авторских
прав, а также имущественных авторских прав.
При этом под термином "авторское право" в статье понимаются имущественные
авторские права.
2. Сроку действия неимущественных авторских прав посвящена ч. 2 п. 1
и п. 2.
3. Часть 2 п. 1 устанавливает, что право авторства, право на имя и право
на защиту репутации автора охраняются бессрочно.
В отношении времени жизни автора, когда носителем данных прав является
сам автор, указанная норма не вызывает сомнений.
Однако после смерти автора охрана этих личных прав значительно сужается:
в соответствии с прямым указанием, содержащимся в ст. 29, наследники осуществляют
лишь защиту указанных прав.
А это означает, что наследник защищает не свое авторство, а авторство
наследователя.
Далее, наследник защищает право на имя, но в отличие от автора он не
имеет права изменить способ указания имени автора. Более узко по своему содержанию
и право наследника на защиту репутации автора.
4. Носителями прав на защиту права авторства, права на имя и права на
защиту репутации автора являются:
- лицо, указанное автором в завещании. Это лицо осуществляет свои полномочия
пожизненно (ч. 1 п. 2);
- если автор не назначил такое лицо - наследники автора. Из ч. 2 п. 2
следует, что наследники автора осуществляют эти правомочия в течение сроков
действия имущественных авторских прав. Однако ст. 29 закрепляет эти правомочия
за наследниками без ограничения каким-либо сроком. При наличии такого противоречия
в Законе применению подлежат норма ст. 27, так как вопрос касается срока охраны,
а эта статья специально посвящена срокам охраны;
- если автор не назначил специальное лицо, либо это лицо умерло, если
авторское право, перешедшее к наследникам, прекратилось или наследники отсутствуют,
такое право принадлежит специально уполномоченному органу Российской Федерации.
Указанный орган не назначен. В этих условиях по логике защиту рассматриваемых
личных авторских прав должны осуществлять соответствующие министерства и ведомства
(Министерство культуры, Комитет по печати, Роскомкино и др.).
5. Данная статья не упоминает о других личных авторских правах:
о праве на обнародование (включая право на отзыв) и о праве доступа.
Право на обнародование переходит к наследникам автора в полном объеме,
но право на отзыв, как представляется, со смертью автора прекращается.
Право доступа (п. 1 ст. 17) прекращается со смертью автора.
6. Общее правило о сроке действия имущественных авторских прав содержится
в ч. 1 п. 1 ст. 27: авторское право действует в течение всей жизни автора
и 50 лет после его смерти. Далее эта норма именуется: "общее правило о сроке".
Разумеется, авторское право начинает действовать с момента создания произведения
в объективной форме.
Пункты 3, 4 и 5 устанавливают особые случаи, касающиеся срока действия
авторских прав.
7. Первое исключение из общего правила о сроке связано с необнародованными
произведениями: они охраняются авторским правом бессрочно.
Эта норма, которая с очевидностью вытекает из ч. 1 п. 5, необычна для
советского и российского законодательства.
Трудно сказать, почему она введена законодателем и действовал ли он в
данном случае осознанно.
Вопрос о сфере применения данной нормы впрямую связан с вопросом "об
обратной силе" Закона (см. п. 3 постановления о порядке введения в действие
Закона и комментарий к нему).
Отметим лишь, что если будет установлено и признано, что Закон имеет
обратную силу, авторским правом должны охраняться не только необнародованные
произведения Пушкина, Чехова, Ленина, но и все древние произведения (типа
"Слова о полку Игореве", норманнских саг и т.п).
8. Второе исключение из общего правила о сроке - п. 3 - относится к произведениям,
обнародованным анонимно или под псевдонимом. Они охраняются в течение 50 лет
с даты их обнародования.
Этот специальный срок может быть либо менее общего срока охраны (если
произведение обнародовано при жизни автора), либо длиннее его.
9. В части 2 п. 3 содержится норма, которая применяется к тем случаям,
когда личность автора будет раскрыта в течение 50 лет после обнародования
произведения, выпущенного в свет анонимно или под псевдонимом.
Тогда к сроку охраны произведения будет применяться общее правило о сроке
охраны, т.е. срок охраны такого произведения увеличивается или, наоборот,
укорачивается.
10. В пункте 4 содержится третье исключение из общего правила о сроке.
Оно касается произведений, созданных в соавторстве.
Общее правило о сроке применяется к таким произведениям, но при этом
не учитываются даты смерти тех соавторов, которые умерли ранее того соавтора,
который пережил остальных.
Как известно, соавторство бывает неделимым и раздельным (см. ст. 10 и
комментарий к ней).
Правило, указанное в п. 3 ст. 27, применяется только к случаям неделимого
соавторства.
11. Таким образом, произведения, созданные в неделимом соавторстве, охраняются
в течение 50 лет, считая с даты смерти того соавтора, который пережил остальных.
При этом субъектами (носителями) авторских прав являются все соавторы
(каждый из соавторов, включая в это понятие их наследников и правопреемников),
а не только тот соавтор (и его наследники и правопреемники), который пережил
других соавторов.
12. Четвертое исключение из общего принципа о сроке охраны содержится
в ч. 1 п. 5. Оно относится к произведению, впервые выпущенному в свет (опубликованному)
после смерти автора.
Срок охраны такого произведения - 50 лет со дня выпуска его в свет.
Отметим, что это правило действует по отношению только к опубликованным
произведениям, хотя по логике должно применяться ко всем обнародованным произведениям.
Нельзя исключать того, что судебной практикой будет признано наличие
в данном случае ошибки (описки) законодателя.
13. Пятое исключение из общего правила о сроке содержится в ч. 2 п. 5.
Оно касается авторов, которые были репрессированы и посмертно реабилитированы.
Эти авторы считаются умершими в дату реабилитации. Так, например, Н.И. Бухарин
был необоснованно репрессирован и погиб в 1938 году, а реабилитирован лишь
в 1988 году. К его произведениям применяется общее правило о сроках охраны
в 50 лет, считая с 1988 года.
14. Наконец, в ч. 3 п. 5 содержится шестое исключение из общего правила
о сроке охраны. Оно касается авторов, которые в период Великой Отечественной
войны (т.е. с 22 июня 1941 года по 9 мая 1945 года) работали или участвовали
в войне. Срок охраны произведений этих авторов увеличивается на 4 года.
15. Исключения, рассмотренные в пп. 7-14 комментария к настоящей статье,
могут сочетаться друг с другом различным образом.
16. В пункте 6 предусмотрено общее правило о том, что если срок охраны
должен истечь не 31 декабря определенного года, а в какой-либо иной день,
он продлевается до 31 декабря этого года.
В тексте Закона это правило выражено иначе (что не меняет результата):
если факт, дающий основание для начала истечения срока охраны (смерть автора,
публикация произведения, реабилитация автора), произошел в какой-то день в
течение календарного года, то произведение охраняется 50 лет, считая с 1 января
следующего календарного года (в некоторых случаях добавляется еще 4 года).
17. Как видно из комментируемой статьи, авторское право на различные
произведения одного и того же автора может прекращаться в разное время.
18. Произведения, охраняемые в соответствии с международными соглашениями,
могут лишаться охраны ранее истечения сроков, предусмотренных данной статьей,
в связи с правилом о "сравнении сроков охраны".
19. Об охране так называемых "старых" произведений см. п. 3 постановления
о порядке введения в действие Закона и комментарий к нему.

Статья 28. Общественное достояние
1. Истечение срока действия авторского права на произведения означает
их переход в общественное достояние.
Произведения, которым на территории Российской Федерации никогда не предоставлялась
охрана, также считаются перешедшими в общественное достояние.
2. Произведения, перешедшие в общественное достояние, могут свободно
использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения. При этом
должно соблюдаться право авторства, право на имя и право на защиту репутации
автора (статья 15 настоящего Закона).
3. Правительством Российской Федерации могут устанавливаться случаи выплаты
специальных отчислений за использование на территории Российской Федерации
произведений, перешедших в общественное достояние. Такие отчисления выплачиваются
в профессиональные фонды авторов, а также организациям, управляющим имущественными
правами авторов на коллективной основе, и не могут превышать одного процента
от прибыли, полученной за использование таких произведений.

Комментарий к статье 28 Закона

1. Данная статья относится к произведениям, которые на территории России
авторским правом не охраняются. Они называются "произведениями, перешедшими
в общественное достояние".
2. Такие произведения могут охраняться авторским правом в зарубежных
странах, что не имеет значения для российского законодательства.
3. В соответствии с п. 1 неохраняемые произведения делятся на две группы:
1) произведения, в отношении которых истекли сроки действия авторского
права. Эти произведения, таким образом, ранее охранялись в СССР или России;
2) произведения, которые на территории СССР и России никогда не охранялись.
Обе эти группы произведений, как неохраняемые, находятся в равном правовом
режиме.
В связи с наличием второй группы произведений все произведения, не охраняемые
авторским правом в России, следует именовать не "произведения, перешедшие
в общественное достояние", а "произведения, находящиеся в общественном достоянии".
4. Правовой режим неохраняемых произведений раскрыт в п. 2:
такие произведения могут свободно использоваться любым лицом.

<<

стр. 3
(всего 6)

СОДЕРЖАНИЕ

>>