<<

стр. 2
(всего 7)

СОДЕРЖАНИЕ

>>

Институт дробных акций возник в связи с необходимостью защиты интересов миноритарных акционеров от "размывания" их пакетов или умышленной организации их "выхода" из общества, например при консолидации акций. Науке еще предстоит оценить возникновение новой категории -"дробная акция". Что это - новый объект гражданских прав, относящийся к иному имуществу, перечень видов которого, приведенный в ст.128 ГК РФ, является открытым? По крайней мере, с точки зрения понятия "ценная бумага" указанная статья предусматривает в качестве объекта гражданских прав целые ценные бумаги, а не их часть.
"Вряд ли можно признать обоснованным и в теоретическом, и в практическом плане, - пишет Г.С. Шапкина, - включение в Закон норм, допускающих появление дробных акций. Это нововведение не согласуется с одним из главных принципов, заложенных в основу акционерной формы предпринимательства, - неделимости акции, что отличает указанные общества от других коммерческих структур"*(237). Далее автор приводит мнения русских ученых, исследовавших эту проблему в начале XX столетия. Так, И.Т. Тарасов рассматривал ситуацию с дробными акциями как аномальное явление; Г.Ф. Шершеневич полагал, что "отказ от общепринятого подхода к акции как к ценной бумаге, наделяющей каждого ее владельца равным объемом прав, не отличающимся от прав других владельцев таких же акций, лишает ее в значительной мере тех универсальных свойств, которые обеспечивают свободное и беспроблемное обращение акций"*(238).
Уставный капитал общества должен быть заполнен учредителями в размере 50% в трехмесячный срок с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен Уставом АО, остальные 50% вкладов в оплату акций должны быть внесены в течение 1 года. При этом до оплаты 50% акций, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением АО.
Заполнение уставного капитала или оплата акций может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества или уставом общества, а дополнительных акций - решением об их размещении.
Денежная оценка имущества, ценных бумаг, других вещей, имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями, в дальнейшем - советом директоров общества. С целью предотвращения возможных злоупотреблений закон устанавливает необходимость привлечения независимого оценщика для определения рыночной стоимости имущества любой стоимости, вносимого в уставный капитал общества как при учреждении, так и при оплате дополнительных акций. Величина денежной оценки имущества, произведенной учреждениями и советом директоров общества, не может быть выше величины оценки, произведенной недвижимым оценщиком.
Уставный капитал АО может быть увеличен двумя способами: путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.
Увеличение уставного капитала путем увеличения номинала акций является компетенцией общего собрания акционеров. Увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций по-прежнему находится в альтернативной компетенции общего собрания акционеров и совета директоров - в зависимости от предусмотренного уставом. При этом в ряде случаев решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может быть принято только общим собранием акционеров. Такое императивное требование закона относится к размещению дополнительных акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки, а также размещения по открытой подписке обыкновенных акций или иных эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций (п.3, 4 ст.39 Закона об АО).
Оптимальным распределением полномочий между общим собранием акционеров и советом директоров по вопросу увеличения уставного капитала путем выпуска дополнительных акций может быть отнесение вопросов, урегулированных диспозитивными нормами Закона об АО, к компетенции совета директоров, решение которого должно быть принято единогласно, а в случае, если единогласие не достигнуто, то по предложению совета директоров общества вопрос об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. Преимущества такого подхода очевидны и заключаются в возможности в случае необходимости принять оперативное решение и избежать "блокирования" этого вопроса на уровне совета директоров.
Решение об уменьшении уставного капитала относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем сокращения приобретения обществом части акций в случаях, предусмотренных Законом об АО. Уменьшение уставного капитала путем приобретения обществом и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе.
Уменьшение уставного капитала влечет за собой негативные последствия в виде необходимости в 30-дневный срок с даты принятия соответствующего решения поставить кредиторов в известность об уменьшении уставного капитала и досрочно по их требованию исполнить обязательства. Акционерное общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в результате этого его размер станет меньше предусмотренного законом минимального размера.
Права акционеров реализуются через владение акциями. Акция - это эмиссионная ценная бумага*(239), удостоверяющая обязательственные права ее владельца к АО, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение дохода с вложенного капитала.
Акция является именной ценной бумагой. С внесением изменений в Закон о рынке ценных бумаг Федеральным законом от 28 декабря 2002 г. N 121-ФЗ (ст.2) преодолено существовавшее противоречие между этим Законом, ранее предусматривавшим возможность выпуска части акций на предъявителя, и Законом об АО, который последовательно рассматривал акцию как именную ценную бумагу. Акции могут быть выпущены только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (ст.16 Закона о рынке ценных бумаг). Закон о рынке ценных бумаг в новой редакции не предусматривает существования документарных именных эмиссионных ценных бумаг и, таким образом, по сути запрещает выпуск акций в классической документарной форме. Такая позиция законодателя отвечает требованиям рынка к повышению оборотоспособности акций, поскольку для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой в бездокументарной форме, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (ст.142 ГК РФ).
По мнению В.Б. Белова, новации Закона о рынке ценных бумаг окончательно превратили акцию "в неделимую совокупность прав акционера" и акции, таким образом, "фактически перестали быть ценными бумагами"*(240).
По совокупности прав, удостоверяемых акциями, они классифицируются на две категории: обыкновенные и привилегированные. Привилегированные акции подразделяются на различные типы. Так, исходя из способа выплаты дивиденда, привилегированные акции могут быть кумулятивными (с накапливаемым дивидендом), а, исходя из возможности изменения прав, удостоверенных акцией, конвертируемыми. Уставом общества могут быть предусмотрены другие типы привилегированных акций. В Законе об АО с целью защиты права акционеров на участие в управлении обществом содержится императивная норма о невозможности конвертации обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации или иные ценные бумаги.
Обыкновенные акции предоставляют акционерам право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также на получение дивиденда, если решение о его выплате будет принято обществом. В случае ликвидации общества владельцы обыкновенных акций имеют право на получение части его имущества, но только после удовлетворения прав на ликвидационную квоту владельцев привилегированных акций (ст.31 Закона об АО).
Привилегированные акции не предоставляют своим владельцам права голоса на общем собрании, за исключением специальных случаев, установленных Законом об АО или уставом общества. Привилегированные акции дают право на получение дивиденда в заранее установленном уставом размере и/или преимущественное право на получение ликвидационной стоимости. Устав общества должен предусматривать размер дивиденда и/или ликвидационную квоту по привилегированным акциям в денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости, а также может предусматривать порядок определения этих параметров. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на его получение наряду с владельцами обыкновенных акций.
Уставом общества могут быть предусмотрены кумулятивные привилегированные акции, по которым невыплаченный или неполностью выплаченный дивиденд, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом. Если уставом такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются, т.е. на них полностью распространяются положения, касающиеся всех других типов привилегированных акций, в том числе в части предоставления привилегированным акциям права голосовать на общем собрании акционеров (п.2 ст.32 Закона об АО).
Таким образом, привилегированные акции преимущественно по отношению к обыкновенным предоставляют владельцам имущественные права, не требуя при этом активного вмешательства в управление организацией. Этим статус владельцев привилегированных акций сходен со статусом товарищей-вкладчиков (коммандитистов) в товариществе на вере. В отличие от вкладчиков товарищества на вере, владельцы привилегированных акций в ряде случаев участвуют в собрании акционеров с правом голоса. В частности, при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, а также в случаях ограничения принимаемым решением их прав, например на очередность получения дивиденда. Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе (за исключением владельцев кумулятивных акций), имеют право голосовать по всем вопросам компетенции общего собрания, следующего за годовым собранием, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право на участие в общем собрании акционеров у владельцев привилегированных акций прекращается в этом случае с момента выплаты по этим акциям дивидендов в полном размере.
Акции одной категории (типа) предоставляют акционерам общества одинаковый объем прав. Это значит, что равные права должны быть предоставлены владельцам обыкновенных акций всех выпусков и владельцам привилегированных акций одного типа. Права владельцев привилегированных акций различных типов могут быть различны.
Права акционеров, перечисленные в многочисленных нормах акционерного законодательства, можно подразделить на:
1) неимущественные или организационно-управленческие, к числу которых принадлежат права на участие в управлении и на получение информации о деятельности общества;
2) имущественные, к числу которых относятся права на участие в распределении прибыли (получение дивиденда) и на получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.
В рекомендованном ФКЦБ России Кодексе корпоративного поведения одним из принципов корпоративного поведения признано обеспечение акционерам реальной возможности осуществления своих прав, связанных с участием в обществе.
Право акционера на участие в управлении прежде всего связано с реализацией его права на участие в общем собрании, что означает:
быть надлежаще осведомленным о созыве общего собрания и иметь необходимую информацию (материалы) к повестке дня общего собрания;
право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (для владельцев не менее чем 10% голосующих акций общества)*(241);
вносить предложения в повестку дня общего собрания, выдвигать кандидатов в органы управления и контроля общества (для владельцев не менее чем 2% голосующих акций общества);
присутствовать лично или через своего представителя на общем собрании и обсуждать вынесенные на общее собрание вопросы повестки дня;
голосовать по вопросам повестки дня общего собрания и др.
Закон об АО устанавливает общий принцип предоставления права голоса акционерам общества: "одна голосующая акция - один голос". Исключения установлены лишь для случаев проведения кумулятивного голосования при выборах членов совета директоров.
Право на участие в общем собрании акционеров связано с наличием такого условия возникновения этого права, как включение лица в список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании (п.1 ст.51 Закона об АО). Коллизии возникают при отчуждении акций уже после составления списка акционеров, имеющих право участвовать в общем собрании. Согласно ст.142 ГК РФ с передачей ценной бумаги все удостоверяемые ею права переходят к новому приобретателю в совокупности. Попытку урегулировать в ст.57 Закона об АО случай, когда передача акций состоялась уже после составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, вряд ли можно признать успешной. Согласно этой статье, при передаче акций после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания лицо, включенное в этот список, обязано выдать приобретателю акций доверенность на голосование или голосовать на общем собрании в соответствии с указаниями приобретателя акций. Налицо, с одной стороны, противоречие с приведенной нормой ГК, с другой стороны, волюнтаристское наложение на бывшего владельца акций дополнительных обязанностей - выдача доверенности, голосование на собрании по указанию другого лица. И, наконец, приобретатель акций при подобном правовом регулировании зависит от поведения бывшего владельца акций, чем существенно ограничиваются его права на участие в управлении обществом. Очевидно, что анализируемая статья Закона об АО требует совершенствования, что уже отмечалось специалистами*(242).
Право на участие в общем собрании не исчерпывает полномочия акционера на участие в управлении обществом. Помимо участия в работе высшего органа управления АО, акционер имеет право быть избранным в состав совета директоров, в органы контроля, исполнительные органы общества.
Важнейшим правом акционера является право обжаловать решения общего собрания акционеров, принятые с нарушением требования законодательства и устава общества, если акционер не принимал участия в общем собрании или голосовал против принятия решения и таким решением были нарушены его права и законные интересы. Защищая интересы большинства акционеров, Закон об АО устанавливает, что при решении таких споров суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на его результаты, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру. Заявление об обжаловании решения общего собрания акционеров может быть подано в суд в течение 6 месяцев со дня, когда акционер должен был узнать о принятом решении.
Постановлением Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 определено, что существенным нарушением законодательства при принятии решений общим собранием является, например, нарушение компетенции общего собрания или отсутствие кворума. В этом случае суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы, независимо от того, было ли оно оспорено кем-либо из акционеров.
Право на получение информации о деятельности общества корреспондирует с обязанностью ОАО публично вести свои дела, а также с обязанностью любого АО, независимо от его типа, на хранение и обеспечение доступа акционеров к важнейшим документам общества. С сожалением следует констатировать, что Закон об АО (п.1 ст.91) в противоречие с соответствующим положением п.1 ст.67 ГК РФ ограничил доступ акционеров общества к документам бухгалтерского учета, установив, что знакомиться с ними могут только акционеры (акционер), имеющие в совокупности не менее 25% голосующих акций общества.
Право на участие в распределении прибыли в АО, по сути, означает право акционеров на получение дивиденда. Дивидендом называется часть чистой прибыли АО, подлежащая распределению между акционерами, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию. Дивиденды выплачиваются только по размещенным акциям. Общество вправе принимать решения о выплате дивидендов по итогам первого квартала, полугодия, девяти месяцев и (или) по результатам финансового года. С внесением изменений в Закон об АО Федеральным законом от 31 октября 2002 г. N 134-ФЗ*(243) утратило силу просуществовавшее недолгое время законодательное положение о невозможности выплаты обществом промежуточных дивидендов*(244). Источником выплаты дивидендов с момента принятия Закон от 7 августа 2002 г. может быть прибыль как текущего года, так и прошлых лет (ст.42 Закона об АО). Решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям принимается в зависимости от наличия в обществе чистой прибыли и приоритетов в ее расходовании. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов.
Дивиденд по обыкновенным акциям не является гарантированным. Приоритет в выплате дивидендов имеют привилегированные акции, размер дивиденда по которым или порядок исчисления которого заранее предусмотрен в уставе. Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, то в нем должна быть установлена очередность выплаты дивидендов по каждому типу акций. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.
Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров. Срок и порядок выплаты дивидендов должен быть определен уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. Если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов. В случае задержки выплаты объявленных дивидендов акционеры вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся им сумм.
Право акционера на получение части имущества в случае ликвидации общества, предусмотренное ст.31 Закона об АО, шире трактуется Гражданским кодексом РФ, предусматривающим возможность получения не только имущества, но и его стоимости (ст.67). Имея в виду более высокий уровень ГК в иерархии законодательных актов, применению подлежит норма Кодекса. Решение вопроса о распределении имущества или его стоимости между акционерами при ликвидации общества должно быть принято общим собранием по предложению ликвидационной комиссии. Закон устанавливает жесткую очередность в распределении имущества, оставшегося после завершения расчетов с кредиторами.
В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров. Во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и предусмотренной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям. В третью очередь осуществляется распределение имущества между акционерами - владельцами обыкновенных и всех типов привилегированных акций.
Два принципа в реализации этого права акционеров имеют существенное значение:
распределение имущества должно быть осуществлено между всеми акционерами предыдущей очереди до начала выплат акционерам следующей очереди;
если имущества недостаточно для удовлетворения требований акционеров определенной очереди, его распределение производится между ними пропорционально заявленным требованиям.
Акционеры, как участники объединения капиталов, не связаны обязательством принимать личное участие в делах общества. Обязанности акционеров сводятся к:
своевременной оплате акций в порядке и сроки, предусмотренные уставом и договором о создании, - при учреждении общества и соответствующим решением о выпуске дополнительных акций, - при увеличении уставного капитала;
неразглашению конфиденциальной информации о деятельности общества.
Защита прав акционеров является важнейшей частью акционерного законодательства стран с традициями и высоким уровнем развития предпринимательства. И это не случайно, поскольку привлекательность акционерной формы сочетается с высоким риском возможных злоупотреблений чужими капиталами и обмана миноритарных акционеров. Гарантиями, направленными на защиту прав и интересов акционеров, являются положения законодательства, предусматривающие:
право акционеров требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации общества, совершения крупной сделки, внесения дополнений или изменений в устав общества, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия такого решения или не принимали участия в голосовании (ст.75 Закона об АО);
право акционеров на обжалование решений органов управления общества (п.7 ст.49 Закона об АО)*(245);
ответственность членов органов управления АО за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (ст.71 Закона об АО);
требования к государственной регистрации выпусков акций и отчетов о их размещении;
требования к порядку приобретения 30 и более процентов голосующих акций общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 (ст.80 Закона об АО);
требования к ведению реестра акционеров и ответственность акционерного общества за правильное ведение реестра (АО с числом акционеров более 50 обязаны передать ведение реестра регистратору - п.4 ст.44 Закона об АО);
особые требования к совершению АО крупных сделок и сделок с заинтересованностью (гл.10, 11 Закона об АО);
соблюдение требований антимонопольного законодательства и ответственность за их нарушение (ст.17, 18 Закона о конкуренции на товарных рынках и другие положения действующего законодательства).
Комплексная программа по обеспечению прав вкладчиков и акционеров, утвержденная Указом Президента РФ от 21 марта 1996 г. N 408, предусмотрела целую систему мер по реализации прав акционеров. При этом важнейшим правом акционера остается право на судебную защиту.
Здесь важно отметить, что ныне действующий АПК РФ отнес к компетенции арбитражных судов дела по спорам между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из их деятельности, за исключением трудовых споров (пп.4 п.1 ст.33).
Представляется, что эта норма носит прогрессивный характер, передавая рассмотрение корпоративных споров в ведение специализированного суда из компетенции суда общей юрисдикции. При этом как следует из прямого толкования нормы ст.33 АПК, арбитражному суду подведомственны споры только между акционерным обществом и акционером. Если в качестве участников правоотношений выступают акционеры, подведомственность этой категории дел на момент принятия АПК оказалась проблематичной, и ее определит складывающаяся судебная практика. Поскольку в основе института специальной подведомственности лежит предметный принцип, думается, что названная категория дел должна рассматриваться арбитражными судами.
Управление акционерным обществом осуществляется его органами, а не акционерами непосредственно*(246). Из этого следует важный вывод: решения исходят исключительно от органов управления АО, а не от конкретных лиц, и, соответственно, акционеры могут осуществлять свои права на участие в управлении компанией только в рамках тех органов, в которые они непосредственно входят, и только в той мере, в какой это предусмотрено законодательством и внутренними документами АО.
Закон об АО, подобно законодательству других стран с континентальной системой права, императивно предусмотрел трехзвенную структуру управления АО:
1. Высший орган управления обществом - общее собрание акционеров.
В литературе, на наш взгляд, справедливо была подвергнута критике точка зрения о том, что общее собрание акционеров не является органом управления обществом и что, принимая решения по вопросам компетенции общего собрания, акционеры сами являются органами юридического лица*(247). Действительно, акционеры имеют право, но не на управление обществом, а на участие в его управлении, в том числе путем участия в общем собрании акционеров (п.2 ст.31 Закона об АО). С момента государственной регистрации АО полномочия учредителей прекращаются, а общее собрание акционеров становится высшим, волеобразующим органом управления обществом.
2. Совет директоров (наблюдательный совет).
3. Исполнительные органы АО - по усмотрению самого общества в составе коллегиального (правление, дирекция) и единоличного органов (генеральный директор, директор) или только единоличного органа управления.
Под компетенцией общего собрания акционеров следует понимать допустимый перечень вопросов, по которым общее собрание акционеров правомочно принимать решения. Закон определил максимально допустимый перечень вопросов, которые вправе рассматривать общее собрание и принимать по ним решения.
Надо отметить, что не всеми учеными разделяется позиция законодателя об ограничении компетенции общего собрания акционеров вопросами, определенными Законом об АО. Так, В.В. Залесский пишет, что "общее собрание акционеров, являющееся высшим органом управления общества, вправе принимать решения по любому вопросу, относящемуся к компетенции совета директоров..."*(248). Как правильно отмечает И.В. Елисеев, подобный подход "размывает принцип организационного единства юридического лица, подрывая его основу - иерархическое распределение компетенции между его органами"*(249).
Вопросы компетенции общего собрания акционеров не могут быть переданы исполнительному органу и совету директоров, за исключением случаев, предусмотренных в отношении совета директоров Законом об АО. К компетенции общего собрания относятся, в частности, вопросы внесения изменений и дополнений в устав, реорганизации, ликвидации общества, определения предельного размера объявленных акций, уменьшения уставного капитала, избрания совета директоров, ревизионной комиссии и досрочного прекращения полномочий этих органов, утверждения годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности.
Вопросами альтернативной компетенции, которые по усмотрению самого АО могут быть отнесены как к компетенции общего собрания, так и совета директоров, являются, например, увеличение уставного капитала путем выпуска дополнительных акций (за исключением случаев, предусмотренных в п.3, 4 ст.39 Закона об АО) и внесение в связи с этим изменений и дополнений в устав общества, образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий. Уставом и в соответствии с ним внутренними документами должна быть определена компетенция общего собрания каждого конкретного АО.
Порядок подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров наряду с Законом об АО регулируется Положением "О дополнительных требованиях и порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров", утвержденным постановлением ФКЦБ России от 31 мая 2002 г. N 17/пс*(250), принятым в соответствии с п.2 ст.47 названного Закона.
Все общие собрания акционеров помимо годового являются внеочередными.
Годовое общее собрание акционеров должно быть проведено не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании утверждаются годовые отчеты, годовая бухгалтерская отчетность, избираются совет директоров и ревизионная комиссия, назначается аудитор, распределяется прибыль.
Внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров общества по его собственной инициативе, по требованию ревизионной комиссии, аудитора общества, а также акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10% голосующих акций общества на дату предъявления требования.
Закон об АО (ст.50) предполагает наличие двух форм проведения общего собрания акционеров: путем совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия по ним решения и путем проведения заочного голосования. При этом установлено ограничение в выборе формы голосования: вопросы годового общего собрания акционеров не могут решаться путем заочного голосования. Данное ограничение вполне объяснимо, учитывая важность вопросов, решаемых на годовом общем собрании, но оно является нереальным для крупных АО, насчитывающих сотни тысяч акционеров. В практической жизни такие АО проводят годовые собрания или внеочередные собрания с повесткой дня, включающей вопросы годового общего собрания акционеров, в очно-заочной или смешанной форме, которая предполагает возможность акционера лично или через своего представителя присутствовать на собрании либо проголосовать бюллетенями для голосования.
Следует отметить, что Закон об АО и постановление ФКЦБ от 31 мая 2002 г. не предполагают наличие смешанной формы проведения общих собраний акционеров, в том числе для крупных АО, что противоречит сложившимся реалиям. На наш взгляд, очно-заочная форма проведения собрания акционеров не ущемляет прав акционеров, ведь в этом случае они не лишены возможности лично присутствовать на общем собрании и принимать непосредственное участие в обсуждении вопросов повестки дня.
Общее собрание правомочно (имеет кворум), если на нем присутствуют акционеры или их полномочные представители, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Повторное собрание, созванное взамен несостоявшегося, правомочно при наличии 30% голосов. Уставом общества с числом акционеров более 500 тыс. может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.
Постановление ФКЦБ от 31 мая 2002 г. установило порядок определения кворума: общее собрание акционеров открывается, если ко времени начала его проведения имеется кворум хотя бы по одному из вопросов, включенных в повестку дня общего собрания.
Регистрация лиц, имеющих право на участие в общем собрании, не зарегистрировавшихся до его открытия, оканчивается не ранее завершения обсуждения последнего вопроса повестки дня общего собрания, по которому имеется кворум (п.4.9).
Решения на общем собрании принимаются большинством голосов акционеров, участвующих на собрании лично или через своих представителей, если Законом об АО не предусмотрено иное. В Законе об АО перечисляется исчерпывающий перечень случаев, когда решение общего собрания акционеров может быть принято квалифицированным большинством в голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. К этим случаям относятся: принятие решения о реорганизации, о ликвидации общества, о внесении изменений в устав, об объявленных акциях, об изменении прав по привилегированным акциям, о приобретении обществом размещенных акций, об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций (см. п.3, 4 ст.39 Закона об АО).
Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 уставом общества функции совета директоров могут быть возложены на общее собрание акционеров.
Основными целями деятельности совета директоров являются обеспечение прав и законных интересов акционеров, осуществление постоянного контроля за деятельностью исполнительных органов общества, гарантирование полноты, достоверности и объективности публичной информации об обществе, а также разработка стратегии развития общества, направленной на обеспечение высокой конкурентоспособности его продукции (работ, услуг) и устойчивого финансово-экономического положения. В силу того, что в современных условиях все большее значение приобретает разработка стратегии компании, управление рисками, обеспечение баланса интересов акционеров, менеджеров и работников, роль советов директоров как органа управления АО возрастает*(251).
К компетенции совета директоров относятся, в частности, вопросы определения приоритетных направлений деятельности общества, созыв и подготовка общих собраний акционеров, размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, определение рыночной стоимости имущества, рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты, использование резервного и иных фондов общества, создание филиалов и открытие представительств общества, одобрение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, и сделок с заинтересованностью в случаях, если решение этого вопроса не отнесено к компетенции общего собрания. Указанные вопросы не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.
Численность и персональный состав совета директоров определяются общим собранием акционеров. Члены совета директоров избираются годовым общим собранием сроком до следующего годового общего собрания акционеров и могут быть переизбраны не один раз. С целью разграничения компетенции и установления отчетности в деятельности исполнительных органов законом предусмотрено, что председатель совета директоров не может одновременно выполнять функции единоличного исполнительного органа; члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более состава совета директоров.
Кодекс корпоративного поведения рекомендует включать в состав совета директоров независимых директоров, т.е. лиц, которые не только не являются членами исполнительных органов, но и независимы от должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов общества, а также не находятся с обществом в иных отношениях, например трудовых, которые могут повлиять на независимость их суждений (критерии отнесения директоров к независимым подробно определяются в п.2.2.2 Кодекса). Этим рекомендательным актом признается целесообразным для формирования широкого спектра мнений по обсужденным вопросам наличие в составе совета директоров не менее независимых директоров, но в любом случае - не менее трех членов.
Закон предусматривает две возможные процедуры голосования по выборам совета директоров - обычное (раздельное голосование) и кумулятивное голосование. При первом варианте избранными считаются кандидаты, набравшие в совокупности большее число голосов акционеров. При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров. Акционер вправе отдать все полученные таким образом голоса за одного кандидата или распределить их между двумя или несколькими кандидатами, проголосовать против всех кандидатов. Избранным считается кандидат, набравший большее относительно других число голосов. Общество с числом акционеров более 1000 обязано проводить голосование по выборам в совет директоров кумулятивным способом.
Кворум для проведения заседания совета директоров определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров. Решения совета директоров принимаются посредством проведения совместных заседаний или путем заочного голосования (опросным путем) большинством голосов участвующих в голосовании, если иное количество необходимых голосов не предусмотрено уставом или внутренним документом общества. Уставом общества или внутренним документом может быть предусмотрена возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения членов совета директоров, отсутствующих на заседании. Каждый член совета имеет один голос. Возможность передачи голоса одним членом совета директоров другому члену совета не допускается. Деятельность совета директоров возглавляется председателем, избираемым большинством голосов членов совета. Председателю может быть предоставлено право решающего голоса.
Совет директоров может созываться по инициативе председателя, его членов, ревизионной комиссии, аудитора, исполнительного органа общества и иных лиц, если это специально определено уставом общества.
Исполнительные органы общества имеют остаточную компетенцию и осуществляют текущее руководство деятельностью АО. В своей деятельности они подотчетны общему собранию акционеров и совету директоров. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа на договорной основе могут быть переданы управляющей организации или управляющему*(252). Такое решение может быть принято общим собранием только по предложению совета директоров.
Важное значение имеет положение Закона об АО о том, что на отношения между членами исполнительных органов и обществом приоритетно распространяются нормы акционерного законодательства (п.3 ст.69). Отсюда следует возможность по инициативе общества досрочно расторгнуть договор с единоличным и членами коллегиального исполнительного органа. Такое решение должно принять общее собрание акционеров или совет директоров, если образование исполнительных органов входит в его компетенцию, при этом законодательство не содержит перечня оснований, по которым договор может быть расторгнут досрочно. Следует отметить, что с принятием Трудового кодекса РФ трудовое законодательство адекватно требованиям времени регулирует отношения с руководителем и членами коллегиального исполнительного органа организации. Так, согласно п.13 ст.81 ТК РФ трудовой договор с руководителем организации и членами коллегиального исполнительного органа может быть расторгнут по инициативе работодателя в случаях, предусмотренных трудовым договором. Очевидно, что в трудовом договоре с этими лицами необходимо предусмотреть такое основание для прекращения трудовых отношений, как досрочное прекращение полномочий по решению общего собрания акционеров (совета директоров).
Внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляет ревизионная комиссия, избираемая ежегодно годовым общим собранием акционеров большинством голосов. Для создания условий объективного контроля за деятельностью органов управления обществом законодательно установлены ограничения: члены ревизионной комиссии не имеют права занимать должности в органах управления обществом; при избрании членов ревизионной комиссии акции, принадлежащие членам совета директоров и других органов управления обществом, не имеют права участвовать в голосовании (ст.85 Закона об АО).
Основания проведения проверок, компетенция ревизионной комиссии в АО аналогичны правовому регулированию этих вопросов в ООО. Напротив, привлечение аудитора, которое осуществляется в ООО по усмотрению самого общества, для АО, обязанных публиковать годовую отчетность, является требованием законодательства. К числу таких обществ относятся ОАО - во всех случаях, ЗАО - в случаях, предусмотренных законом (например, при публичном размещении облигаций).
Аудиторская проверка должна быть проведена во всех случаях, независимо от установленных законом оснований, по требованию акционеров, обладающих 10% голосующих акций. Утверждение аудитора относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Краткие выводы

1. Общая правоспособность, распределение прибыли между участниками, наличие уставного (складочного) капитала, разделенного на доли (вклады), содержание прав и обязанностей участников - общие черты, объединяющие хозяйственные товарищества и общества.
2. В основе различий хозяйственных товариществ и обществ - их классификация на объединения лиц и объединения капиталов. К объединениям лиц относятся товарищества: полные и коммандитные, к объединениям капиталов - общества: с ограниченной, дополнительной ответственностью, акционерные.
3. Общество с ограниченной ответственностью является разновидностью объединения капиталов, не требующего личного участия в предпринимательской деятельности общества.
4. Свободный выход участника из ООО, влекущий за собой выплату участнику общества действительной стоимости доли или ее имущественного эквивалента не позднее, чем в предусмотренный законом срок, является неотъемлемым правом участника ООО.
5. Прибыль, полученная ООО в результате его деятельности, распределяется между участниками пропорционально их долям в уставном капитале. Спецификой ООО является возможность предусмотреть в уставе общества иной порядок распределения прибыли.
6. Общества с ограниченной ответственностью имеют двух- или трехзвенную структуру управления: общее собрание участников, совет директоров (наблюдательный совет), который может создаваться по усмотрению самого общества, и исполнительные органы: единоличный (генеральный директор, президент) и/или коллегиальный (правление, дирекция). Создание коллегиального органа управления передано на усмотрение самого общества.
7. Общество с дополнительной ответственностью по сути является разновидностью ООО. Его правовое регулирование осуществляется по правилам, установленным для ООО, если в законодательстве специальными правилами для ОДО не предусмотрено иное.
8. Акционерное общество является высшей формой выражения объединения капиталов. Отличительным признаком АО является формирование его уставного капитала за счет эмиссионных ценных бумаг - акций.
9. В рамках единой организационно-правовой формы АО подразделяются на два типа: открытые и закрытые. Изменение типа общества не является его реорганизацией.
10. Права акционеров реализуются через владение акциями. Акции одной категории (типа) предоставляют их владельцам одинаковый объем прав.
11. Акции российских АО - только именные; они могут быть обыкновенными, предоставляющими право на участие в управлении обществом и возможность получения дивиденда, и привилегированными, обеспечивающими гарантированный дивиденд и/или право на ликвидационную стоимость и лишь в строго предусмотренных Законом об АО случаях право на голосование на общем собрании акционеров.
12. Акционерные общества имеют трехзвенную систему органов управления: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительные органы - единоличный (генеральный директор, директор) и коллегиальный (правление, дирекция). АО с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 могут не создавать совет директоров, а его функции вправе поручить общему собранию акционеров. Решение о целесообразности создания коллегиального исполнительного органа передано на усмотрение самого АО.

Вопросы

1. Каковы общие черты и отличительные признаки, присущие хозяйственным товариществам и обществам?
2. Дайте определение полного товарищества и товарищества на вере. В чем главное отличие этих видов товариществ?
3. Как осуществляется управление делами товарищества?
4. Каковы правовые последствия изменения персонального состава участников товарищества?
5. Дайте определение общества с ограниченной ответственностью. Перечислите важнейшие особенности, характеризующие этот вид коммерческой организации.
6. Перечислите основные права и обязанности участников ООО.
7. Что понимается под дополнительными правами и обязанностями участников ООО? Приведите примеры дополнительных прав и обязанностей участников ООО.
8. Что такое уставный капитал ООО? Какие требования предусмотрены в законодательстве к его размеру, порядку формирования, увеличения и уменьшения?
9. Чем отличаются номинальная и действительная доля участника ООО?
10. Проанализируйте основания и имущественные последствия: (1) выхода участника из ООО, (2) его исключения.
11. Каков порядок распределения прибыли в ООО?
12. Каковы структура, компетенция и порядок создания органов управления и контроля в ООО?
13. Каковы правовые особенности общества с дополнительной ответственностью как самостоятельной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности?
14. Перечислите особенности и преимущества акционерной формы предпринимательства.
15. Какие типы АО вы знаете? Назовите их отличительные черты.
16. Что такое уставный капитал АО? Чем отличаются размещенные акции от объявленных?
17. Какие способы увеличения (уменьшения) уставного капитала АО вы знаете?
18. Какие бывают категории и типы акций?
19. Что такое дробная акция? При каких обстоятельствах в акционерном обществе могут появиться дробные акции?
20. Какие права предоставляет владение: (1) обыкновенными акциями, (2) привилегированными акциями?
21. Что включает в себя право акционера на участие в управлении обществом?
22. В чем заключается право акционера на участие в распределении прибыли?
23. Каковы структура, компетенция и порядок создания органов управления и контроля АО?
24. Назовите возможные виды и формы проведения общих собраний акционеров.
25. Каковы условия правомочности общего собрания акционеров?

Рекомендуемая литература

Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М., 2002.
Кашанина Т.В. Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ и обществ). М., 1999.
Лаптев В.В. Акционерное право. М., 1999.
Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997.
Метелева Ю.А. Правовое положение акционера в акционерном обществе. М., 1999.
Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект. М., 2001.
Новое законодательство в обществах с ограниченной ответственностью // Экономико-правовой бюллетень. 1998. N 6.
Степанов П.В. Корпоративные отношения в гражданском праве // Законодательство. 2002. N 6.
Степанов П.В. Принципы регулирования корпоративных отношений // Хозяйство и право. 2002. N 4.
Суханов Е.А. Закон об обществах с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право. 1998. N 5.
Суханов Е.А. Хозяйственные общества и товарищества, производственные и потребительские кооперативы // Вестник ВАС РФ. 1995. N 6.
Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.
Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе / Под ред. Е.П. Губина. М., 1999.
Хозяйственные товарищества // Экономико-правовой бюллетень. 2000. N 8.
Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2001. N 11.
Шиткина И.С. Локальное нормотворчество коммерческих организаций // Приложение к журналу "Хозяйство и право". 2002. N 3, 4.

§ 3. Производственные кооперативы

Основное понятие

Производственный кооператив (артель) - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Основные нормативные акты

Конституция Российской Федерации - ст.34, 35, 37.
Федеральный закон от 17 мая 1995 г. N 78-ФЗ "О ратификации Соглашения об общих условиях и механизме поддержки развития производственной кооперации предприятий и отраслей государств - участников Содружества Независимых Государств и Протокола о механизме реализации данного Соглашения" // СЗ РФ. 1995. N 21. Ст.1926.
Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" (с изм. и доп., включая от 21 марта 2002 г.) // СЗ РФ. 1996. N 20. Ст.2321; 2001. N 21. Ст.2062; 2002. N 12. Ст.1093.
Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" (с изм. и доп., включая от 10 января 2003 г.) // СЗ РФ. 1995. N 50. Ст.4870; 1997. N 10. Ст. 1120; 1999. N 8. Ст.973; 2002. N 12. Ст.1093; 2003. N 2. Ст.160, 167.

Определение производственного кооператива, содержащееся в действующем законодательстве, включает в себя все признаки, характеризующие его как одну из организационно-правовых форм предпринимательской деятельности.
К числу таких признаков относятся:
добровольность возникновения;
членство как принцип организации производственного кооператива;
равные права участников независимо от размера пая;
метод деятельности - на основе взаимопомощи и самодеятельности;
организация управления - на основе выборности и самоуправления;
совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности.
Производственный кооператив является результатом добровольного соглашения его участников. В основании всякого договора вообще и кооперативного в особенности лежит намерение создать добровольную, свободную кооперативную организацию; при этом в договоре определяются предмет и цели деятельности данной организации, порядок формирования имущественной основы ее деятельности, права и обязанности участников и т.д. Законодательно закреплено положение, согласно которому кооператив образуется исключительно по решению его учредителей (ст.4 Федерального закона "О производственных кооперативах"*(253)).
Закон предусматривает различные права и обязанности членов кооператива. Принцип равенства прав находит свое выражение в законодательно закрепляемом положении, согласно которому член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием (п.4 ст.110 ГК РФ).
Существование данного принципа определено особенностями производственного кооператива как специфического субъекта предпринимательской деятельности. Своеобразие правового статуса кооператива проявляется в том, что он не может быть признан ни товариществом, ни обществом "в чистом виде".
Кооператив представляет собой объединение и капитала, и лиц, а не только лиц, как это иногда утверждается. Данное обстоятельство имеет определяющее значение в том смысле, что либо один фактор (объединение капиталов), либо другой (объединение лиц), либо их совокупное воздействие имеют в правовом статусе кооператива приоритетное значение, и только взятая вместе совокупность всех этих факторов дает подлинную, истинную картину правового статуса кооператива как организационно-правовой формы предпринимательства.
Так, именно потому, что производственный кооператив является объединением капиталов, он не может не преследовать цели извлечения прибыли, но именно потому, что кооператив является объединением лиц, он не может не учитывать экономических, социальных и иных интересов членов кооператива. В результате цели извлечения прибыли корректируются целями лиц и в своем совокупном сочетании выступают "как извлечение прибыли с учетом..."; отсюда и совершенно правильный конечный вывод: основные цели кооперативов в рыночной экономике иные, нежели у акционерных обществ.
Однако именно потому, что кооператив - объединение лиц, голосует при решении вопросов управления член кооператива, а не внесенный им капитал. Отсюда принцип, согласно которому каждый член кооператива имеет один голос независимо от размера вклада (пая).
Наконец, учитывая, что кооператив представляет собой объединение и капиталов, и лиц, он не может не быть организацией, строящейся на самоуправлении и капитала, и лиц. Практически это означает, что, во-первых, члены кооператива должны иметь право на участие и в прибылях, и в управлении, и, во-вторых, что в кооперативе может и должна идти речь о самоуправлении и капитала, и лиц. Юридически это находит выражение в законодательном закреплении, например, положения, согласно которому в органы кооператива могут избираться только члены кооператива, но не наемный персонал (п.4 ст.14 Закона о производственных кооперативах).
Производственный кооператив относится к числу коммерческих организаций (ст.1 Закона о производственных кооперативах). Однако если сравнить предпринимательскую деятельность кооперативов с общим определением предпринимательской деятельности по всем признакам, указанным в законодательстве (ст.2 ГК РФ), нельзя не видеть, что кооператив является такой организационно-правовой формой предпринимательства, для которой извлечение прибыли - специфическая цель, поскольку главное, для чего создается кооперация, ее основной целью остается удовлетворение личных потребностей членов кооператива на базе совместного ведения дел; и хотя кооперативы не всегда занимаются только обслуживанием своих членов, во всех случаях кооператив действует в интересах своих членов.
Признавая тесное сосуществование цели взаимопомощи и цели извлечения прибыли, следует подчеркнуть, что решающей целью деятельности кооператива является предоставление его членам благ, услуг или места работы на более выгодных условиях, чем это мог бы предоставить свободный рынок.
Таким образом, предпринимательская деятельность кооператива хотя и является деятельностью, отвечающей общему определению ст.2 ГК РФ, она одновременно характеризуется наличием специфических особенностей, касающихся собственности, труда и управления.
Так, сочетание в производственном кооперативе имущественного вклада и непосредственного трудового участия работников обусловливает особенности организации труда в нем. Рабочая сила в кооперативе не выступает в качестве наемной силы, поэтому речь может идти только о самонайме - как главном социально-экономическом свойстве организации кооператива. Исходя из категорий самостоятельного и несамостоятельного труда, рассматриваемых в двух аспектах: экономическом - отчуждение работника от средств производства и в организационно-правовом - наличие между сторонами отношений власти и подчинения, в юридической литературе высказывается мнение, согласно которому труд в кооперативе, как и в акционерном обществе, относится к категории несамостоятельного труда на основе существования здесь управленческих структур, с которыми рядовые члены находятся в отношениях власти и подчинения*(254).
Думается, с этим вряд ли можно согласиться, так как для кооперативов характерны демократические принципы управления, самоуправление.
По мнению Л.А. Сыроватской, нельзя ставить в один ряд члена кооператива и работника акционерного предприятия, которого вряд ли можно назвать реальным собственником средств производства*(255).
Фактически он является таким же "несамостоятельным" работником, как и работник государственного предприятия, наемный работник в кооперативе*(256).
Кооператив строит свою деятельность на демократических принципах самоуправления, и это является одной из его характерных особенностей. Производственная демократия - от уровня рабочего места до реализации предпринимательских функций на уровне предприятия в целом - один из факторов высокой устойчивости производственных кооперативов.
Производственные кооперативы могут создаваться в самых различных сферах производства, социальной и иной деятельности (п.1 ст.2 Закона о производственных кооперативах). Следует признать, что кооператив в своей основе - это хозяйствующий субъект, преследующий в первую очередь хозяйственные цели.
Важнейшее значение имеет принцип правомерности любой деятельности (как производственно-хозяйственной, так и социальной), если она не запрещена законодательством РФ. При анализе правового статуса производственного кооператива следует отметить его уникальность как организационно-правовой формы предпринимательской деятельности; она состоит в том, что кооператив соединяет в себе органически такой объем возможностей реализации прав, свобод и интересов граждан, какой не свойствен более ни одной организационно-правовой форме предпринимательства; он одновременно является формой реализации гражданином:
права на свободное использование своего имущества для предпринимательской деятельности (ст.34 Конституции РФ);
права владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом не единолично, а совместно с другими лицами (ст.35 Конституции РФ);
права на свободное использование своих способностей для занятия предпринимательской деятельностью (ст.34 Конституции РФ);
права на труд, свободы выбора деятельности и профессии (ст.37 Конституции РФ).
Отсюда и специфическая особенность статуса производственного кооператива, который как предпринимательская структура одновременно является формой соединения собственности (капитала) и труда на базе членства собственника и работника в этой структуре в сочетании с принципом самоуправления (демократического).
Подобного нет ни в одной из других организационно-правовых форм предпринимательства, где в любом случае какой-либо из указанных выше элементов отсутствует.
При анализе особенностей производственного кооператива по основным признакам в сравнении с такими предпринимательскими структурами, как хозяйственные товарищества и общества, в литературе справедливо отмечается в числе наиболее актуальных задач проблема предотвращения перерастания кооператива в обычное паевое товарищество или акционерное общество.
Именно эта задача и определяет особые требования к кооперативным коллективам, заставляет членов кооператива добровольно принимать на себя обязательства, которые позволяли бы предотвратить такое перерастание (ограничения в изъятии членами кооператива своих паев, ограничение (или полное исключение) доходов на вложенный пай и т.д.).
Обусловлено это отличительными особенностями кооперации, связанными с потребностями, интересами социальных групп, участвующих в кооперативном движении. Высокая степень единства таких интересов достигается в рабочем кооперативе - одном из видов "кооперативов новой волны", возникших в середине 80-х гг. на Западе. Юридически эти кооперативы организуются как общества с ограниченной ответственностью. Однако паи членов кооператива имеют чисто номинальную величину (вроде вступительного взноса), поскольку капитал кооператива не состоит из этих паев. В этих кооперативах не допускается прием в члены каких-либо физических или юридических лиц, не являющихся работниками самого кооператива. Общая собственность членов кооператива неделима: даже при ликвидации кооператива та часть имущества, которая остается после расчетов по обязательствам, не может быть разделена между членами кооператива, а передается безвозмездно другим кооперативным организациям.
В паевом кооперативном товариществе (другом виде "кооперативов новой волны") при вступлении в члены кооператива необходим значительный паевой взнос. Однако здесь остро стоит проблема расширения производства, которая чаще всего решается путем привлечения в кооператив наемных работников, что ведет одновременно к концентрации капитала в руках небольшого числа основателей кооператива. Все это, безусловно, может привести паевой кооператив к его превращению в обычное хозяйственное общество или товарищество.
Производственный кооператив отличается и от акционерных компаний, находящихся в собственности их работников (данные предприятия отвечают в большей степени условиям крупного производства). Акционерная собственность работников наиболее полно проявила себя в США на основании программы ESOP, согласно которой акционерные компании создают специальный фонд, состоящий из денежных взносов, предназначенных для выкупа акций, распределяемых среди работников компании.
Кооперация и рынок, рыночные отношения тесно взаимосвязаны. Кооперация входит в рынок посредством:
а) образования особой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности - производственных кооперативов;
б) создания потребительских кооперативов, которые хотя и не являются коммерческими организациями и преследуют не цели извлечения прибыли, а удовлетворение потребностей пайщиков в товарах и услугах, однако либо сами функционируют на рыночной основе, либо обеспечивают предпринимательские (коммерческие) потребности своих пайщиков;
в) создания производственными кооперативами (организационно-правовой формой предпринимательской (коммерческой) деятельности) и потребительскими кооперативами (организационно-правовой формой некоммерческой деятельности) производственных кооперативных предприятий, осуществляющих предпринимательскую деятельность;
г) создания предназначенной для обеспечения предпринимательских структур (производственных кооперативов) рыночной кооперативной инфраструктуры, т.е. кооперативных банков, бирж и т.д.

Краткие выводы

1. Отечественный опыт артельного хозяйствования, а также возможность кооперативов удачно найти "свою нишу" в экономике развитых государств позволяет утверждать, что кооператив является неотъемлемым структурным элементом рыночных отношений.
2. Следует обратить внимание, что к числу признаков производственного кооператива следует отнести:
добровольность возникновения;
членство как принцип организации производственного кооператива;
равные права участников независимо от размера пая;
метод деятельности - на основе взаимопомощи и самодеятельности;
организацию управления - на основе выборности и самоуправления.
3. Необходимо подчеркнуть, что кооператив представляет собой объединение и капитала, и лиц, а не только лиц, как это иногда утверждается. Это положение является определяющим для анализа правового статуса производственного кооператива, для которого извлечение прибыли - специфическая цель, поскольку главным, для чего и создается кооперация, остается удовлетворение личных потребностей членов кооператива на основе совместного ведения дел.
4. Рассмотрение производственного кооператива в качестве самостоятельной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности позволяет провести четкое разграничение кооператива (именно в этом своем качестве) и кооперативного предприятия. При этом правовой статус кооперативного предприятия может быть двояким: (1) кооперативное предприятие, созданное кооперативом, может иметь права юридического лица, закрепленное за ним на праве хозяйственного ведения имущество и осуществлять от своего имени предпринимательскую деятельность; (2) кооперативное предприятие может действовать в качестве структурного внутреннего подразделения производственного кооператива.
Подобное разграничение позволяет также органично вписать в рыночную структуру и кооперативное предприятие, создаваемое потребительским кооперативом. Если потребительский кооператив - организация некоммерческая, то созданное им производственное предприятие будет иметь уже иную экономическую природу, поскольку оно будет осуществлять именно предпринимательскую, т.е. коммерческую, деятельность (хотя бы в целях реализации стоящих перед потребительским кооперативом уставных задач), причем от собственного имени.

Вопросы

1. Каковы основные признаки производственного кооператива как организационно-правовой формы предпринимательской деятельности?
2. Имеет ли кооператив право на получение услуг от своих членов?
3. Какая цель является определяющей в процессе деятельности кооператива?
4. Не является ли деятельность, направленная на извлечение прибыли, основанием для "размывания" кооперативной природы данной организационно-правовой формы?
5. Не лишена ли конструктивного смысла прибыль, которая в дальнейшем не может быть распределена среди членов кооператива?
6. Каковы основные источники формирования имущества кооператива?
7. Как вы думаете, прибыль или доход в полном объеме от хозяйственной деятельности участвует в формировании имущества кооператива?
8. Какова природа устава кооператива?
9. Каковы основные направления взаимосвязи рынка и кооперации?
10. Как вы думаете, почему в настоящее время кооперативы в большей степени расцениваются как форма малого и среднего бизнеса?

Рекомендуемая литература

Абова Т.Е. Производственные кооперативы в России. Правовые проблемы теории и практики // Государство и право. 1998. N 8.
Боровиков Н.А. Правовое регулирование деятельности кооперативов в развивающихся странах Азии и Африки. М., 1985.
Глушецкий А.А. Кооперация: роль в современной экономике. М., 1989.
Колганов А.И. Коллективная собственность и коллективное предпринимательство. М., 1993.
Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987.
Суханов Е.А. Правовые основы предпринимательства. М., 1993.
Суханов Е.А. Производственный кооператив как юридическое лицо // Хозяйство и право. 1998. N 4.
Суханов Е.А. Хозяйственные общества и товарищества, производственные и потребительские кооперативы // Вестник ВАС РФ. 1995. N 6.

§ 4. Государственные и муниципальные унитарные предприятия

Основные понятия

Унитарное предприятие - коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником.
Уставный фонд государственного или муниципального предприятия - минимальный размер имущества предприятия, гарантирующий интересы его кредиторов, который может формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку.

Основные нормативные акты

Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" // СЗ РФ. 2002. N 48. Ст.4746.
Гражданский кодекс РФ - ст.113-115, 294-300.
Указ Президента РФ от 23 мая 1994 г. N 1003 "О реформе государственных предприятий" (с изм. от 7 августа 1995 г.) // СЗ РФ. 1994. N 5. Ст.393; 1995. N 32. Ст.3293.
Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1200 "О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой" // СЗ РФ. 1994. N 7. Ст.700.
Постановление Правительства РФ от 10 февраля 1994 г. N 96 "О делегировании полномочий Правительства Российской Федерации по управлению и распоряжению объектами федеральной собственности" (с изм., включая от 16 марта 2000 г.) // САПП РФ. 1994. N 8. Ст.593; СЗ РФ. 2000. N 6. Ст. 777; N 13. Ст.1373.
Постановление Правительства РФ от 30 октября 1997 г. N 1373 "О реформе предприятий и иных коммерческих организаций" // СЗ РФ. 1997. N 44. Ст.5078.
Постановление Правительства РФ от 9 сентября 1999 г. N 1024 "О Концепции управления государственным имуществом и приватизации в Российской Федерации" (с изм. от 29 ноября 2000 г.) // СЗ РФ. 1999. N 39. Ст.4626; 2000. N 49. Ст.4825.
Постановление Правительства РФ от 3 февраля 2000 г. N 104 "Об усилении контроля за деятельностью федеральных государственных унитарных предприятий и управлением находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ" (с изм. от 16 февраля 2001 г.) // СЗ РФ. 2000. N 6. Ст.777; 2001. N 9. Ст.861.
Постановление Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234 "О порядке заключения контрактов и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий" (с изм. от 19 июля 2001 г.) // СЗ РФ. 2000. N 13. Ст.1373; 2001. N 31. Ст.3281.
Постановление Правительства РФ от 10 апреля 2002 г. N 228 "О мерах по повышению эффективности использования федерального имущества, закрепленного в хозяйственном ведении федеральных государственных унитарных предприятий" // СЗ РФ. 2002. N 15. Ст.1440.
Распоряжение Министерства государственного имущества РФ от 16 февраля 2000 г. N 188-р "Об утверждении Примерного устава федерального государственного унитарного предприятия" (с изм. от 6 марта 2001 г.) // БНА. 2000. N 11; 2001. N 16.
Распоряжение Министерства государственного имущества РФ от 16 февраля 2000 г. N 189-р "Об утверждении Примерного контракта с руководителем федерального государственного унитарного предприятия" (с изм. от 9 июня 2000 г.) // БНА. 2000. N 13; 2000. N 34.
Постановление Правительства Москвы от 15 июня 1999 г. N 542 "О создании, реорганизации, ликвидации государственных и муниципальных унитарных предприятий и учреждений города Москвы и об участии города Москвы в хозяйственных обществах" // Вестник Мэрии Москвы. 1999. N 15.

Унитарные предприятия представляют собой организационно-правовую форму, посредством которой осуществляют деятельность коммерческие организации - юридические лица, являющиеся субъектами предпринимательского права (ст.113-115 ГК РФ).
От иных коммерческих организаций унитарные предприятия отличаются тем, что они не наделены правом собственности на закрепляемое за ними имущество.
Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между его работниками*(257).
В Российской Федерации создаются и действуют следующие виды унитарных предприятий:
унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, - федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта Российской Федерации (далее - государственное предприятие), муниципальное предприятие;
унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, - федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие (далее - казенное предприятие).
Правоспособность унитарных предприятий в отличие от иных коммерческих организаций не общая, а специальная, т.е. они могут осуществлять только те виды предпринимательской деятельности, которые закреплены в уставе предприятия (ст.49, 113 ГК РФ, ст.3, 8 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях")*(258).
Данное положение нашло отражение и в судебно-арбитражной практике. Так, в п.18 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 отмечено, что "унитарные предприятия, а также другие коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность (банки, страховые организации и некоторые другие), не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки являются ничтожными на основании статьи 168"*(259).
Необходимо также учитывать, что действующее законодательство ограничивает деятельность унитарных предприятий в определенных сферах предпринимательской деятельности. Статья 1015 ГК РФ устанавливает запрет на деятельность унитарного предприятия в качестве доверительного управляющего. Казенное предприятие не может быть таможенным брокером*(260).
На начальном этапе проведения рыночных преобразований в России возобладала точка зрения о необходимости прекращения создания новых федеральных государственных унитарных предприятий, ликвидации существующих и создания на их базе федеральных казенных предприятий с закреплением за ними на праве оперативного управления всего имущества ликвидируемых федеральных государственных унитарных предприятий, что нашло отражение в нормах Указа Президента РФ от 23 мая 1994 г. N 1003 "О реформе государственных предприятий"*(261).
Однако дальнейшее развитие рыночных отношений в Российской Федерации, практика формирования законодательной основы рыночной экономики свидетельствуют об ошибочности указанной выше позиции. Законодатель направил усилия на создание механизма управления унитарными предприятиями, повышения эффективности их хозяйственной деятельности, а также отдачи от имущества, переданного унитарным предприятиям на праве хозяйственного ведения и оперативного управления, создания адекватной правовой базы их деятельности.
Если до середины 90-х гг. можно было говорить об отсутствии адекватной нормативной правовой базы деятельности унитарных предприятий, то в настоящее время такая база в значительной мере создана и служит хорошей основой для развития государственного сектора экономики*(262), подтверждением чего является принятый 14 ноября 2002 г. Федеральный закон "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях". По существу, произошла трансформация, приспособление такой организационно-правовой формы субъектов предпринимательской деятельности, как государственное предприятие, к современным условиям рыночной экономики.
Государственные предприятия и казенные заводы не являются изобретениями советской эпохи.
Среди видов предпринимательской деятельности в XVII в. следует прежде всего назвать казенное предпринимательство. Само государство выступало как крупнейший торговый и промышленный предприниматель. Казенное предпринимательство было связано прежде всего с военной, добывающей, металлургической, текстильной промышленностью, а также с внешней торговлей. В XVII в. значительно расширилось производство на крупных казенных предприятиях типа централизованной мануфактуры Пушечного двора, где наряду с пушками отливались колокола и паникадила. Здесь работало около 100 человек, при мастерских имелись ученики. В XVII в. была создана Оружейная палата. Там производилось легкое огнестрельное и холодное оружие. Это была мануфактура рассеянного типа: многие мастера, среди которых были специалисты различного профиля, работали на дому. Общее число работавших на мануфактуре составляло около 300 человек*(263).
В 1913 г. казенные промышленные предприятия (вместе с техническими заведениями и складами) занимали 2,7% в общей сумме доходов госбюджета. Среди этих предприятий основную роль играли горные заводы: из валового дохода в 22,4 млн руб. на долю горных заводов приходилось 17 млн руб. (свыше 75%). Государство стремилось перевести их на "коммерческие основания". Казенным заводам предлагалось определять себестоимость выполненного заказа, к себестоимости "назначать" до 15% на прибыль. Из прибыли осуществлялись модернизация и расширение производства, 10% ее предназначалось на премирование администрации*(264).
Унитарное предприятие должно иметь полное фирменное наименование и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Унитарное предприятие вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранном языке.
Полное фирменное наименование государственного или муниципального предприятия на русском языке должно содержать слова "федеральное государственное предприятие", "государственное предприятие" или "муниципальное предприятие" и указание на собственника его имущества - Российскую Федерацию, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.
Полное фирменное наименование казенного предприятия на русском языке должно содержать слова "федеральное казенное предприятие", "казенное предприятие", или "муниципальное казенное предприятие" и указание на собственника его имущества - Российскую Федерацию, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.
Фирменное наименование унитарного предприятия на русском языке не может содержать иные отражающие его организационно-правовую форму термины, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.
По согласованию с собственником его имущества унитарное предприятие может создавать филиалы и открывать представительства.
Унитарные предприятия могут быть участниками (членами) коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, в которых в соответствии с федеральным законом допускается участие юридических лиц.
Унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций.
Решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации может быть принято только с согласия собственника имущества унитарного предприятия.
Распоряжение вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале хозяйственного общества или товарищества, а также принадлежащими унитарному предприятию акциями осуществляется унитарным предприятием только с согласия собственника его имущества.
Унитарное предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Оно не отвечает по обязательствам собственника его имущества (Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования).
Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование не несут ответственность по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, когда несостоятельность (банкротство) предприятия вызвана собственником его имущества. В указанных случаях на собственника при недостаточности имущества государственного или муниципального предприятия может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или муниципальные образования несут субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности имущества последних.
Закон о государственных и муниципальных предприятиях (ст.8) устанавливает примерный перечень случаев, когда унитарное предприятие может быть создано. Так, государственное или муниципальное предприятие может быть создано в случае:
необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, которое необходимо для обеспечения безопасности Российской Федерации;
необходимости осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реализации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также организации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения продовольственной безопасности государства;
необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для государственных унитарных предприятий;
необходимости осуществления научной и научно-технической деятельности в отраслях, связанных с обеспечением безопасности Российской Федерации;
необходимости разработки и изготовления отдельных видов продукции, находящейся в сфере интересов Российской Федерации и обеспечивающей ее безопасность;
необходимости производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной.
Казенное предприятие может быть создано в случае:
если преобладающая или значительная часть производимой продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг предназначена для федеральных государственных нужд, нужд субъекта Российской Федерации или муниципального образования;
необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, необходимого для обеспечения безопасности Российской Федерации, функционирования воздушного, железнодорожного и водного транспорта, реализации иных стратегических интересов Российской Федерации;
необходимости осуществления деятельности по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг, реализуемых по установленным государством ценам в целях решения социальных задач;
необходимости разработки и производства отдельных видов продукции, обеспечивающей безопасность Российской Федерации;
необходимости производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной;
необходимости осуществления отдельных дотируемых видов деятельности и ведения убыточных производств;
необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для казенных предприятий.
Следует иметь в виду, что перечень случаев создания унитарных предприятий является примерным.
Учредителем унитарного предприятия может выступать Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.
Решение об учреждении федерального государственного предприятия принимается Правительством РФ или федеральными органами исполнительной власти в соответствии с актами, определяющими их компетенцию.
Решение об учреждении государственного предприятия субъекта Российской Федерации или муниципального предприятия принимается уполномоченным органом государственной власти субъекта Российской Федерации или органом местного самоуправления в соответствии с актами, определяющими их компетенцию.
Федеральное казенное предприятие учреждается решением Правительства РФ.
Казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие учреждаются соответственно решением органа государственной власти субъекта Российской Федерации, решением органа местного самоуправления, которым в соответствии с актами, определяющими статус этих органов, предоставлено право принятия такого решения.
Устав унитарного предприятия является его единственным учредительным документом. В Законе о государственных и муниципальных предприятиях (ст.9) определяется примерное содержание устава унитарного предприятия, а также порядок внесения в него изменений.
Устав государственного или муниципального предприятия кроме сведений, указанных в п.3 ст.9, должен содержать сведения о размере уставного фонда предприятия, о порядке и об источниках его формирования, а также о направлениях использования прибыли.
Устав казенного предприятия должен, кроме того, содержать сведения о порядке распределения и использования доходов предприятия.
Государственная регистрация унитарных предприятий осуществляется в порядке, установленном Законом о государственной регистрации юридических лиц. Для государственной регистрации представляется решение уполномоченного государственного органа Российской Федерации, уполномоченного государственного органа субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления о создании унитарного предприятия, устав предприятия, сведения о составе и стоимости имущества, закрепляемого за ним на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления.
Закон о государственных и муниципальных предприятиях определяет источники формирования имущественной основы деятельности унитарного предприятия. Его имущество формируется за счет:
имущества, закрепленного за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления собственником этого имущества;
доходов унитарного предприятия от его деятельности;
иных не противоречащих законодательству источников.
Право на имущество, закрепляемое за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления собственником имущества, возникает с момента его передачи унитарному предприятию, если иное не предусмотрено федеральным законом или не установлено решением собственника о передаче имущества.
Особенности осуществления права хозяйственного ведения и права оперативного управления в отношении недвижимого имущества, находящегося за пределами Российской Федерации и являющегося федеральной собственностью, а также ценных бумаг, долей, паев в находящихся за пределами Российской Федерации юридических лицах устанавливаются Правительством РФ.
В отличие от хозяйственных обществ и товариществ в государственных и муниципальных предприятиях создается уставный фонд, которым определяется минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов предприятия.
Он может формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку.
Размер уставного фонда государственного или муниципального предприятия определяется в рублях.
Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации предприятия, а муниципального предприятия - не менее чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия.
Федеральными законами или иными нормативными правовыми актами могут быть определены виды имущества, за счет которого не может формироваться уставный фонд государственного или муниципального предприятия.
В казенном предприятии уставный фонд не формируется.
Уставный фонд государственного или муниципального предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации предприятия. Он считается сформированным с момента зачисления соответствующих денежных сумм на открываемый в этих целях банковский счет и (или) передачи в установленном порядке государственному или муниципальному предприятию иного имущества, закрепляемого за ним на праве хозяйственного ведения, в полном объеме.
Закон о государственных и муниципальных предприятиях предусматривает возможность увеличения и уменьшения уставного фонда (ст.14, 15). При увеличении его размер с учетом размера резервного фонда не может превышать стоимость чистых активов предприятия.
Собственник имущества государственного или муниципального предприятия вправе, а в предусмотренных законом случаях обязан уменьшить уставный фонд предприятия.
Учитывая, что уменьшение уставного фонда может существенно повлиять на права и интересы кредиторов, Закон о государственных и муниципальных предприятиях устанавливает нормы, направленные на их защиту. Так, уставный фонд государственного или муниципального предприятия не может быть уменьшен, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше определенного в соответствии с названным Законом минимального размера уставного фонда.
В случае, если по окончании финансового года стоимость чистых активов государственного или муниципального предприятия окажется меньше размера его уставного фонда, собственник имущества предприятия обязан принять решение об уменьшении размера уставного фонда до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать эти изменения в установленном указанным Законом порядке.
В случае, если по окончании финансового года стоимость чистых активов государственного или муниципального предприятия окажется меньше установленного тем же Законом на дату государственной регистрации предприятия минимального размера уставного фонда и в течение трех месяцев их стоимость не будет восстановлена до минимального размера уставного фонда, собственник должен принять решение о ликвидации или реорганизации предприятия.
Стоимость чистых активов государственного или муниципального предприятия определяется на основании данных бухгалтерской отчетности в порядке, установленном нормативными правовыми актами РФ.
Если в случаях, предусмотренных п.3 ст.15, собственник имущества в течение шести календарных месяцев после окончания финансового года не принимает решение об уменьшении уставного фонда, о восстановлении размера чистых активов до минимального размера уставного фонда, о ликвидации или реорганизации государственного или муниципального предприятия, кредиторы вправе потребовать от этого предприятия прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения причиненных им убытков.
В течение тридцати дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного фонда государственное или муниципальное предприятие обязано в письменной форме уведомить всех известных ему кредиторов об уменьшении своего уставного фонда и о его новом размере, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы вправе в течение тридцати дней с даты направления им уведомления о принятом решении или в течение тридцати дней с даты опубликования указанного сообщения потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств государственного или муниципального предприятия и возмещения им убытков.
Государственная регистрация уменьшения уставного фонда государственного или муниципального предприятия осуществляется только при представлении предприятием доказательств уведомления об этом кредиторов в порядке, установленном п.4 ст.15.
За счет чистой прибыли унитарное предприятие может создавать резервный и иные фонды. Использование предприятием средств, зачисленных в указанные фонды, определяется федеральными законами, иными нормативными правовыми актами и уставом предприятия. Представляется, что порядок формирования и направления использования средств указанных фондов могут быть определены внутренними (локальными) нормативными актами.
Поскольку унитарные предприятия не являются собственниками принадлежащего им имущества, существуют значительные особенности, связанные с распоряжением имуществом.
Государственное или муниципальное предприятие распоряжается движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, самостоятельно, за исключением случаев, установленных Законом о государственных и муниципальных предприятиях, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами.
Такое предприятие не вправе продавать принадлежащее ему недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника имущества государственного или муниципального предприятия.
Движимым и недвижимым имуществом государственное или муниципальное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом предприятия. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприятием с нарушением этого требования, являются ничтожными.
Государственное или муниципальное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества. Уставом предприятия могут быть предусмотрены виды и (или) размер иных сделок, совершение которых не может осуществляться без согласия собственника имущества такого предприятия.
Федеральное казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему имуществом только с согласия Правительства РФ или уполномоченного им федерального органа исполнительной власти.
Казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему имуществом только с согласия соответственно уполномоченного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченного органа местного самоуправления.
Уставом казенного предприятия могут быть предусмотрены виды и (или) размер иных сделок, совершение которых не может осуществляться без согласия собственника имущества этого предприятия.
Казенное предприятие самостоятельно реализует произведенную им продукцию (работы, услуги), если иное не установлено федеральными законами или иными нормативными правовыми актами РФ. Оно вправе распоряжаться принадлежащим ему имуществом, в том числе с согласия собственника имущества, только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, предмет и цели которой определены уставом предприятия. Деятельность казенного предприятия осуществляется в соответствии со сметой доходов и расходов, утверждаемой собственником имущества предприятия (ст.17, 18 Закона о государственных и муниципальных предприятиях).
Собственник имущества государственного или муниципального предприятия имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия.
Государственное или муниципальное предприятие ежегодно перечисляет в соответствующий бюджет часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, в порядке, размерах и в сроки, которые определяются Правительством РФ, уполномоченными органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления.
Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется Правительством РФ, уполномоченными органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления.
Деятельность государственных унитарных предприятий планируется. Минэкономразвития России при разработке прогноза социально-экономического развития Российской Федерации включает в раздел "Проектировки развития государственного сектора экономики Российской Федерации" показатели развития государственных унитарных предприятий. Федеральные органы исполнительной власти, на которые возложены координация и регулирование деятельности в соответствующих отраслях (сферах управления), осуществляют с привлечением при необходимости Минфина России и иных ведомств утверждение по согласованию с Минэкономразвития России показателей экономической эффективности деятельности федеральных государственных унитарных предприятий, определение размера (доли) их прибыли, подлежащей перечислению в федеральный бюджет.
Производственно-хозяйственная деятельность унитарного предприятия осуществляется в соответствии с планом (программой) его финансово-хозяйственной деятельности. Взаимоотношения предприятия с поставщиками материальных ресурсов и потребителями продукции (работ, услуг) строятся на договорной основе.
Предприятие разрабатывает по согласованию с уполномоченным органом план развития предприятия, предусматривающий:
мероприятия, необходимые для обеспечения его устойчивой работы по выполнению плана-заказа и разрешенной самостоятельной хозяйственной деятельности;
задания по вводу в действие и выводу производственных мощностей;
задания по созданию и освоению новых видов продукции;
задания по подготовке и переподготовке кадров;
условия реализации плана развития предприятия, в том числе финансовые затраты и источники их покрытия.
Уполномоченный орган осуществляет контроль за выполнением плана. Предприятие ежеквартально представляет уполномоченному органу статистическую и бухгалтерскую отчетность по установленной форме о выполнении плана и о выпуске продукции (работ, услуг).
Эффективность деятельности предприятия и его управления во многом зависит от руководителя. Действующее законодательство определяет порядок назначения руководителей федеральных государственных унитарных предприятий, который предусматривает проведение конкурса на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия, заключение контракта с руководителем и регулярное проведение аттестации руководителей*(265).
Руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является его единоличным исполнительным органом. Он назначается собственником имущества унитарного предприятия и подотчетен собственнику.
Руководитель действует от имени унитарного предприятия без доверенности, в том числе представляет его интересы, совершает в установленном порядке сделки от его имени, утверждает структуру и штаты предприятия, осуществляет прием на работу работников, заключает с ними, изменяет и прекращает трудовые договоры, издает приказы, выдает доверенности в порядке, установленном законодательством.
Руководитель унитарного предприятия организует выполнение решений собственника имущества этого предприятия.
Руководитель не вправе быть учредителем (участником) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации, за исключением случаев, когда участие в органах коммерческой организации входит в должностные обязанности данного руководителя, а также принимать участие в забастовках.
Руководитель отчитывается о деятельности предприятия в порядке и в сроки, которые определяются собственником имущества предприятия.
В случаях, предусмотренных федеральными законами и изданными в соответствии с ними правовыми актами, в унитарном предприятии могут быть образованы совещательные органы (ученые, педагогические, научные, научно-технические советы и др.). Уставом унитарного предприятия должны быть определены структура таких органов, их состав и компетенция (ст.21 Закона о государственных и муниципальных предприятиях).
В Законе о государственных и муниципальных предприятиях (ст.22, 23) установлены последствия совершения сделок с заинтересованностью и крупных сделок.
Руководитель унитарного предприятия при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах унитарного предприятия добросовестно и разумно. Он несет в установленном законом порядке ответственность за убытки, причиненные предприятию его виновными действиями (бездействием), в том числе в случае утраты имущества предприятия.
Собственник имущества унитарного предприятия вправе предъявить иск о возмещении убытков, причиненных предприятию, к его руководителю.
Повышение эффективности управления государственным и муниципальным имуществом предполагает предоставление собственнику имущества в лице его органов определенного объема прав в отношении предприятия. В соответствии с Законом о государственном и муниципальном предприятии (ст.20) собственник имущества такого предприятия, в частности:
принимает решение о создании унитарного предприятия;
определяет цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия, а также дает согласие на его участие в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
определяет порядок составления, утверждения и установления показателей планов (программы) финансово-хозяйственной деятельности унитарного предприятия;
утверждает устав унитарного предприятия, вносит в него изменения, в том числе утверждает устав в новой редакции;
принимает решение о реорганизации или ликвидации унитарного предприятия в порядке, установленном законодательством, назначает ликвидационную комиссию и утверждает ликвидационные балансы предприятия;
формирует уставный фонд государственного или муниципального предприятия;
назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает с ним, изменяет и прекращает трудовой договор в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами;
согласовывает прием на работу главного бухгалтера унитарного предприятия, заключение с ним, изменение и прекращение трудового договора;
утверждает бухгалтерскую отчетность и отчеты унитарного предприятия;
дает согласие на распоряжение недвижимым имуществом, а в случаях, установленных федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или уставом унитарного предприятия, на совершение иных сделок;
осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего унитарному предприятию имущества.
Помимо указанных правомочий, собственник имущества казенного предприятия вправе:
изымать у казенного предприятия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество;
доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд;
утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия.
Невнимание государства к деятельности унитарных предприятий, по существу отказ от использования высокого потенциала многих из них сменилось на проведение политики, направленной на повышение эффективности их деятельности и использования федерального имущества, закрепленного в хозяйственном ведении государственных унитарных предприятий. В указанных целях федеральные органы исполнительной власти, на которые возложена координация и регулирование деятельности в соответствующих отраслях (сферах) управления, ежегодно утверждают программы деятельности подведомственных им федеральных государственных унитарных предприятий по установленной форме в соответствии с правилами разработки и утверждения таких программ. Для проведения анализа эффективности деятельности подведомственных федеральных государственных унитарных предприятий федеральным органом исполнительной власти образуется комиссия, а при необходимости - несколько комиссий. Показатели экономической эффективности деятельности подведомственных федеральных государственных унитарных предприятий ежегодно утверждаются федеральными органами исполнительной власти в составе программ их деятельности. При утверждении этих программ и определении подлежащей перечислению в федеральный бюджет части прибыли федеральных государственных унитарных предприятий федеральный орган исполнительной власти руководствуется планируемой суммой доходов федерального бюджета, формируемых за счет части прибыли всех подведомственных ему федеральных государственных унитарных предприятий, учтенной при подготовке проекта федерального бюджета на соответствующий год*(266).
Контроль эффективности управления и производственно-хозяйственной деятельности государственного унитарного предприятия осуществляется путем сбора статистической информации, отчетности руководителя государственного унитарного предприятия и ее анализа предоставляемой ежеквартально согласно установленному порядку в соответствующий государственный орган*(267), проведением аудиторских проверок и внутреннего контроля.
Бухгалтерская отчетность унитарного предприятия в случаях, определенных собственником его имущества, подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке независимым аудитором.
Контроль за деятельностью унитарного предприятия осуществляется органом, осуществляющим полномочия собственника, и другими уполномоченными органами.
Унитарное предприятие по окончании отчетного периода представляет уполномоченным органам государственной власти субъекта Российской Федерации, органам государственной власти субъекта Российской Федерации или органам местного самоуправления бухгалтерскую отчетность и иные документы, перечень которых определяется Правительством РФ, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления.
Унитарное предприятие обязано публиковать отчетность о своей деятельности в случаях, предусмотренных федеральными законами или иными нормативными правовыми актами РФ.
В случае, если объем выручки государственного унитарного предприятия от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) за один год превышает в 500 тыс. раз установленный законодательством РФ минимальный размер оплаты труда или сумма активов баланса превышает на конец отчетного года в 200 тыс. раз установленный законодательством РФ минимальный размер оплаты труда, проводится обязательный аудит*(268). Отбор аудиторских организаций для его проведения определяется по итогам конкурса*(269).
Особенности реорганизации и ликвидации унитарных предприятий определены в Законе о государственных и муниципальных предприятиях.

Краткие выводы

1. Государственный сектор является неотъемлемой частью рыночной экономики страны.
2. Государственные и муниципальные предприятия еще долгое время будут играть существенную роль в развитии экономики страны, обеспечивая в целом потребности общества в тех или иных товарах.
3. Современным законодательством определен порядок регулирования деятельности унитарных предприятий, предусматривающий особенности создания, реорганизации и ликвидации, планирования и контроля.
4. Унитарные предприятия отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
5. Унитарные предприятия необходимо рассматривать как равноправного субъекта рыночной экономики наряду с иными коммерческими организациями.

Вопросы

1. Дайте определение и назовите виды унитарных предприятий.
2. Перечислите основные отличия государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, от унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления.
3. Каков порядок создания унитарных предприятий?
4. Каково содержание устава унитарного предприятия?
5. Как регламентируются отношения руководителя унитарного предприятия с федеральным органом исполнительной власти, на который возложены координация и регулирование деятельности в соответствующей отрасли (сфере управления)?
6. Какими способами осуществляется контроль за деятельностью унитарных предприятий?

Рекомендуемая литература

Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сборник памяти С.А. Хохлова / Отв. ред. А.Л. Маковский. М., 1998.
Дойников И.В. Государственное предпринимательство. М., 2000.
Комментарий к законодательству о федеральных государственных унитарных предприятиях / Под ред. Ю.П. Орловского, Н.А. Ушаковой. М., 2001.
Косякова Н.И. Государственное предприятие и рыночная экономика. М., 2001.
Управление государственной собственностью: Учебник / Под ред. В.И. Кошкина, В.М. Шупыро. М., 1997.

§ 5. Предпринимательская деятельность структурных подразделений
коммерческих организаций

Основные понятия

Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, представляющее его интересы и осуществляющее их защиту.
Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - ст.55.
Налоговый кодекс РФ - ст.11, 19.

Позицией сторонников предпринимательского права, разделяемой авторами этого учебника, является признание субъектами предпринимательской деятельности не только юридических лиц и их объединений, но и структурных подразделений коммерческих организаций, которые могут существовать в двух видах: как территориально обособленные - филиалы и представительства и как необособленные от организации территориально, т.е. расположенные по месту ее нахождения, структурные подразделения-производства, цеха, службы и пр.
Понятие "обособленное подразделение" не раскрывается в гражданском законодательстве, в отличие, например, от налогового, в соответствии с которым обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места (п.2 ст.11 НК РФ). Такие признаки обособленного подразделения, как наличие территориально обособленных стационарных рабочих мест*(270), не являются определяющими с точки зрения ГК РФ. В ст.55 Кодекса перечислены два вида обособленных подразделений - филиалы и представительства, без определения родового понятия - обособленное подразделение.
Представительством признается обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиал определяется как обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Таким образом, квалифицирующим признаком обособленного подразделения с точки зрения гражданского законодательства является осуществление каких-либо функций юридического лица вне места его нахождения. Поскольку филиалы могут выполнять функции представительства, а представительства непосредственно не занимаются предпринимательской деятельностью, в дальнейшем речь будет идти о филиалах как об обособленных подразделениях коммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность вне места нахождения организации*(271).
Создание филиалов осуществляется по решению уполномоченных органов управления коммерческой организации, как правило, на основании технико-экономического обоснования целесообразности создания в другой, по отношению к месту нахождения организации, административно-территориальной единице*(272) обособленного подразделения юридического лица. Полномочиями по принятию решения об образовании обособленного подразделения обладает соответствующий орган управления организации в зависимости от ее организационно-правовой формы. Так, органом управления, компетентным принять решение о создании филиала АО, является совет директоров (пп.14 п.1 ст.65 Закона об АО), ООО - общее собрание участников (п.1 ст.5 Закона об ООО).
В отличие от ранее действовавшего законодательства*(273) в настоящий момент не предусмотрена государственная регистрация территориально обособленных подразделений. При этом п.3 ст.55 ГК РФ содержит императивное требование о необходимости указывать в учредительных документах юридического лица о созданных им филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе организации, связанных с изменением сведений о ее филиалах и представительствах, предоставляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке. Указанные изменения в уставе приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях*(274). Отсутствие надлежащим образом оформленных изменений в учредительных документах организации относительно создания территориально обособленных структурных подразделений является одним из частных случаев несоответствия учредительных документов требованиям законодательства и может повлечь за собой ответственность юридического лица за неправомерные действия, связанные с непредставлением сведений для включения в государственный реестр (ст.25 Закона о регистрации юридических лиц).
Здесь важно отметить, что налоговое законодательство для целей налогообложения остается безразличным к наличию или отсутствию в учредительных документах юридического лица сведений о созданных им филиалах и представительствах. Так, согласно п.2 ст.11 НК РФ признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. Такая позиция законодателя в принципе понятна. Территориально обособленные подразделения коммерческих организаций пользуются существующей в месте их функционирования инфраструктурой и должны вносить свою долю в создание и поддержание этой инфраструктуры, в том числе путем отчисления определенных налогов по месту своей хозяйственной деятельности. Фактически многие территориально обособленные подразделения юридических лиц пока еще не оформлены в соответствии с требованиями гражданского законодательства. А поскольку, основываясь исключительно на нормах гражданского законодательства, нельзя добиться внесения обособленными подразделениями, юридически не оформленными как филиалы и представительства, налогов и сборов по месту их фактического нахождения, в налоговом законодательстве, по сути, выработано понятие "филиал de-facto". Так, согласно инструктивным разъяснениям МНС России, возникновение филиала и исполнение им обязанностей, вытекающих из законодательства о налогах и сборах, а также норм иных отраслей права, имеющих отношение к налогообложению, не зависит от того, утверждено ли положение о филиале и действует ли последний на основании этого положения, издан ли в установленном порядке приказ о назначении руководителя филиала, указан ли филиал в учредительных документах юридического лица и т.п.*(275)
Правовой статус филиала определяется тем, что он не является юридическим лицом, а представляет собой часть или структурное подразделение организации. Взаимоотношения между филиалом и создавшей их коммерческой организацией строятся на основе:
решения о создании филиала;
учредительных документов юридического лица;
Положения о филиале;
доверенности, выданной руководителю филиала.
Юридическое лицо вправе наделять филиал своим имуществом. При этом обособленность этого имущества носит относительный характер, поскольку оно продолжает оставаться имуществом самого юридического лица. Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности. Филиал распоряжается имуществом, получаемым в результате собственной производственно-хозяйственной деятельности в соответствии с полномочиями, предоставленными ему учредившим его юридическим лицом.
Гражданский кодекс не предусматривает обязательного выделения обособленного подразделения организации на отдельный баланс. Имущество филиала может по усмотрению самого юридического лица учитываться только на его балансе либо выделяться на отдельный баланс, который представляет собой часть баланса организации. Следует отметить, что Закон об АО (п.4 ст.5) предусматривает особенность для обособленных подразделений АО: имущество их филиалов и представительств учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе самого АО.
Для понимания правового положения обособленных подразделений приведем понятие отдельного баланса, отсутствующее в нормативных документах, но выработанное специалистами исходя из принципов и методологии бухгалтерского учета. Под отдельным балансом структурного подразделения понимается система показателей, формируемая подразделением организации и отражающая его имущественное и финансовое положение на отчетную дату для нужд управления организацией, в том числе составления бухгалтерской отчетности*(276).
Правовой статус филиалов как налогоплательщиков нашел исчерпывающее отражение в ст.19 НК РФ, в соответствии с которой налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с Налоговым кодексом возложена обязанность уплачивать соответствующие налоги (сборы). Филиалы исполняют обязанности создавших их организаций по уплате налогов и сборов по месту своего нахождения. Следовательно, ответственность за своевременную уплату налогов и сборов возлагается на само юридическое лицо, имеющее обособленные подразделения. Взыскание по налоговым недоимкам и другим долгам филиала может быть обращено на имущество самого юридического лица. Именно поэтому при ликвидации филиала отсутствует обязательное требование об уведомлении кредиторов, ведь они могут предъявить претензии к самой организации, претендуя на любое ее имущество, на которое может быть обращено взыскание.
Филиал по усмотрению юридического лица, его создавшего, может по месту своего нахождения иметь в учреждениях банка или иных кредитных учреждениях расчетный или текущий счет (рублевый или валютный). Наличие или отсутствие такого счета не влияет на правовой статус обособленного подразделения.
Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего их юридического лица*(277) в соответствии с профилем и в пределах, им установленных. Для выполнения возложенных на них функций филиалы наделяются определенной оперативной самостоятельностью. Компетенцию филиала составляют делегированные ему юридическим лицом полномочия по ведению предпринимательской деятельности.
Управление филиалом осуществляется органами управления создавшей его организации в соответствии с полномочиями, возложенными на них, а также руководителем (директором) филиала. К компетенции самой организации по управлению филиалом может быть, в частности, отнесено определение профиля и основных направлений деятельности филиала, утверждение его производственных планов и отчетов об их выполнении, утверждение Положения о филиале, определение его организационно-хозяйственной структуры, назначение и досрочное прекращение полномочий директора филиала, проведение аудиторских проверок, принятие решения о прекращении деятельности филиала и пр.
Директор филиала действует на основании Положения о филиале и выданной ему организацией доверенности. Правоспособность обособленного подразделения во многом зависит от полномочий руководителя. Директор филиала в рамках, определенных доверенностью, совершает действия от имени юридического лица, осуществляет оперативное руководство деятельностью филиала в соответствии с утвержденным бизнес-планом, распоряжается средствами филиала, издает распоряжения в отношении работников филиала и совершает прочие полномочия, необходимые для достижения целей и задач обособленного подразделения.
Необособленные территориально структурные единицы коммерческих организаций существуют в организационной форме производств, цехов, служб. Правовое регулирование их участия в предпринимательской деятельности осуществляется внутренними документами организации, поскольку законодательство и правовые акты не определяют их места в системе предпринимательских отношений.
Создание необособленных подразделений и утверждение их организационной структуры осуществляется приказом руководителя организации исходя из целей и задач, стоящих перед соответствующим хозяйствующим субъектом. Подразделения действуют в соответствии с Положениями о них, утверждаемыми руководителем организации.
Варианты организации внутрипроизводственных отношений могут быть различными в зависимости от сферы предпринимательской деятельности организации, степени диверсификации производства, сложившегося стиля управления (директивный, коллегиальный и пр.), корпоративных традиций и других причин организационного, экономического и технологического характера. Коммерческие организации, имеющие в своем составе многочисленные производственные, торговые или иные структурные подразделения, хотя и расположенные на одной территории, но осуществляющие предпринимательскую деятельность каждое в своей сфере*(278), в значительной степени делегировали полномочия и ответственность на уровень этих структурных подразделений.
Такие структурные подразделения (производства, цеха), не являясь юридическими лицами, могут действовать в условиях внутреннего коммерческого расчета, обеспечивающего конкурентную среду внутри организации, а также экономические и правовые гарантии прав и ответственности структурных подразделений за успешность своей деятельности.
Внутренний коммерческий расчет базируется на принципе организации производственных или торговых структурных подразделений организации как самостоятельных центров прибыли (профит-центров), ответственных за результаты своей хозяйственной деятельности. Эта ответственность отличается от имущественной ответственности юридического лица и выражается прежде всего в ответственности должностных лиц структурного подразделения за выполнение возложенных на них функций.
Структурные подразделения наделяются определенным имуществом (основными фондами, нематериальными активами, оборотными средствами), которое учитывается на балансе организации и поэтому обособлено весьма условно. Для повышения ответственности подразделений за результаты их предпринимательской деятельности в бухгалтерской или планово-экономической службе организации могут открываться "внутренние" лицевые счета структурных подразделений, где отражаются финансовые результаты деятельности подразделения. Структурные подразделения самостоятельно ведут первичный бухгалтерский и статистический учет, составляют оперативную отчетность. В рамках организации между подразделениями на основании первичных документов могут осуществляться расчеты, отражаемые на их лицевых счетах. В коммерческих организациях могут быть приняты различные методики определения финансовых результатов деятельности структурных подразделений. В зависимости от достигнутых показателей структурное подразделение может распорядиться определенной частью заработанных средств, например направить их на стимулирование труда персонала. В случае недостаточности средств для осуществления предпринимательской деятельности подразделения организация, по сути, кредитует его, и в последующем определенные проценты за кредитование могут быть удержаны с лицевого счета подразделения.
Предпринимательская деятельность структурных подразделений осуществляется на основе заказов самой коммерческой организации (ее структурных подразделений), а также договоров с другими хозяйствующими субъектами, заключаемых руководителем подразделения от имени организации по доверенности. Как правило, организация утверждает структурному подразделению обязательную номенклатуру продукции (работ, услуг), сверх которой оно имеет право самостоятельно определять направления своей деятельности (например, перерабатывать отходы и из вторичного сырья выпускать продукцию по своему усмотрению). Поощряется расширение коммерческой деятельности структурного подразделения, поскольку это положительно влияет на совокупные результаты предпринимательской деятельности организации в целом.
Обеспечение подразделения сырьем и материалами, а также сбыт продукции (работ, услуг) могут осуществляться в зависимости от конкретной специфики организации ее централизованными службами или самим структурным подразделением. Как правило, централизованными службами организации регулируются вопросы ценообразования, поскольку ценовая политика оказывает влияние на формирование финансовых потоков внутри организации и на оптимизацию ее налогообложения.
Управление необособленным структурным подразделением осуществляется органами управления и должностными лицами централизованных служб организации*(279), а также руководителем этого подразделения (директором производства, начальником цеха и пр.), назначаемым на должность единоличным исполнительным органом организации. Руководитель подразделения действует на основании должностной инструкции, Положения о подразделении, других внутренних документов организации. Ему может быть выдана доверенность на право действовать от имени юридического лица (а может быть и не выдана - в отличие от филиала, руководителю которого обязательно выдается доверенность). Как правило, компетенция руководителя структурного подразделения, осуществляющего предпринимательскую деятельность, шире, чем компетенция руководителя службы, отдела организации, таковой деятельности не осуществляющего. В частности, полномочия руководителя, возглавляющего подразделение, осуществляющее предпринимательскую деятельность, распространяются на распоряжение финансовыми средствами, аккумулируемыми на лицевом счете подразделения после расчетов с организацией. Организационная структура управления и штаты подразделения по представлению руководителя подразделения утверждаются единоличным исполнительным органом юридического лица.
Структурное подразделение может быть перепрофилировано, реорганизовано (например, присоединено или выделено из другой структурной единицы), ликвидировано по решению компетентных органов управления юридического лица без уведомления регистрирующих органов и кредиторов, поскольку последние не вступают в непосредственные отношения со структурным подразделением и их претензии обеспечены имущественными активами организации в целом.

Краткие выводы

1. Структурные подразделения коммерческих организаций существуют в двух видах: (1) территориально обособленные - филиалы, представительства и (2) расположенные по месту нахождения организации, т.е. территориально необособленные подразделения - производства, цеха, службы.
2. Структурные подразделения коммерческих организаций осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего их юридического лица.
3. Филиалы наделяются имуществом, которое является частью имущества юридического лица, поэтому обособленность этого имущества имеет условный характер; могут открывать в банке расчетные или текущие счета. Полномочия на осуществление филиалом предпринимательской деятельности определяется решением о его создании, учредительными документами юридического лица, Положением о филиале, доверенностью, выданной руководителю филиала.
4. Правовое регулирование участия в предпринимательской деятельности территориально необособленных структурных подразделений коммерческой организации (производств, цехов, служб), включая определение их полномочий, оперативной самостоятельности, осуществляется внутренними документами организации - положениями, инструкциями, приказами, распоряжениями руководителя.

Вопросы

1. Какие виды структурных подразделений организаций вам известны?
2. Охарактеризуйте правовой статус филиала.
3. Охарактеризуйте правовой статус территориально необособленных структурных подразделений (производств, цехов).

Рекомендуемая литература

Бастриков А.А., Виговский Е.В. Налогообложение обособленных подразделений юридических лиц // Бухгалтерский учет. 2000. N 13.
Бессонова И.В. Правовое положение филиалов и представительств по законодательству Российской Федерации // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности. Сб. науч. трудов / Под ред. В.С. Белых. Екатеринбург, 2002.
Клочихина С. Филиалы и представительства: правовое положение, налогообложение, учет отдельных операций // ФПА АКДИ "Экономика и жизнь". 1997. N 15.
Мягкова Ю.Ю. Обособленные подразделения организации-налогоплательщика // Российский налоговый курьер. 2000. N 8.
Филиалы: учет и налогообложение. Профессиональные комментарии и разъяснения. М., 1998.
Эрделевский А. Правовой статус филиалов и представительств // Бизнес-адвокат. 2001. N 18.

§ 6. Субъекты малого предпринимательства

Основное понятие

Малые предприятия - коммерческие организации различных организационно-правовых форм, осуществляющие предпринимательскую деятельность в небольших масштабах, соответствующие определенным требованиям, установленным действующим законодательством.

Основные нормативные акты

Федеральный закон от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ "О государственной поддержке малого предпринимательства".
Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 104-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст.3021.
Налоговый кодекс РФ - гл.26.2, 26.3.
Постановление Правительства РФ от 31 декабря 1999 г. N 1460 "О комплексе мер по развитию и государственной поддержке малых предприятий в сфере материального производства и содействию их инновационной деятельности" // СЗ РФ. 2000. N 2. Ст.240.
Постановление Правительства РФ от 14 февраля 2000 г. N 121 "О федеральной программе государственной поддержки малого предпринимательства в Российской Федерации на 2000-2001 годы" // СЗ РФ. 2000. N 8. Ст.959.
Постановление Правительства РФ от 7 декабря 2000 г. N 927 "О государственной поддержке развития фермерства и других субъектов малого предпринимательства в сельском хозяйстве" // СЗ РФ. 2000. N 50. Ст.4906.

Малое предпринимательство в странах с развитым рыночным хозяйством является важнейшим регулятором экономики, поскольку способствует созданию конкурентной среды, и надежным социальным фундаментом, обеспечивая воспроизводство среднего класса общества. С началом рыночных преобразований понятия "малое предпринимательство", "малый бизнес" вошли в нашу жизнь*(280). Статистика свидетельствует о пока еще незначительной доле малого предпринимательства в российской экономике. В целом на малые предприятия в 2001 г. приходилось около 2% основных фондов, 12,8% среднесписочной численности работников, 6,1% выпуска товаров и рыночных услуг (для сравнения: в 1997 г. - 8%), 7,7% инвестиций. Имеет место тенденция количественного уменьшения малых предприятий: за период с 1996 по 2001 гг. число малых предприятий в промышленности сократилось на 5,5%, в строительстве на 13,1%, в кредитно-финансовой сфере, страховании и пенсионном обеспечении в 2 раза*(281). Одной из причин неприспособляемости малого бизнеса к российским условиям являются, в частности, недостатки в правовом регулировании малого предпринимательства, нестабильность налогового законодательства*(282).
Критерии отнесения субъектов хозяйствования к малому предпринимательству содержатся в Законе о поддержке малого предпринимательства. К субъектам малого предпринимательства Закон относит индивидуальных предпринимателей и коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, ее субъектов, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25%; доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25% и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает определенных предельных уровней в зависимости от сферы деятельности организаций. Так, численность работников малых предприятий в промышленности, строительстве, на транспорте не должна превышать 100 человек; в сельском хозяйстве, в научно-технической сфере - 60 человек; в оптовой торговле - 50 человек; в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек; в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности - 50 человек.
Таким образом, для отнесения коммерческих организаций к числу малых предприятий применяются два критерия:
относительная экономическая независимость от других лиц - Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, общественных организаций, юридических лиц, не являющихся малыми предпринимателями;
численность работников в зависимости от сферы предпринимательской деятельности.
Исходя из формального прочтения Закона о поддержке малого предпринимательства к числу малых могут относиться только хозяйственные общества - акционерные, с ограниченной и дополнительной ответственностью, поскольку только эти коммерческие организации имеют уставные капиталы. В товариществах, как известно, - складочные капиталы, а в производственных кооперативах - паевые фонды. Конечно, к числу малых Закон не относит государственные и муниципальные предприятия, так как они находятся в 100% государственной или муниципальной собственности. Поскольку в Законе речь идет только о коммерческих организациях, к субъектам малого предпринимательства, соответственно, не относятся все некоммерческие организации, также имеющие право осуществлять предпринимательскую деятельность, в том числе потребительские кооперативы, многие из которых функционируют в такой сложной сфере, как сельское хозяйство.
Отдельные из перечисленных выше ограничений для отнесения малых форм организаций к субъектам малого предпринимательства представляются обоснованными. В частности, это касается унитарных государственных и муниципальных предприятий. Понятно, что здесь велика доля зависимости от собственника, который может способствовать его эффективной деятельности без привлечения мер государственной поддержки (например, разместить государственный заказ и пр.). К тому же в унитарных предприятиях отсутствует элемент личного участия, самостоятельного риска предпринимателя, зачастую объединяющего в малых предприятиях функции управленца и собственника.
В отношении других хозяйствующих субъектов: товариществ, производственных и потребительских кооперативов, если они соответствуют иным критериям Закона для их отнесения к числу малых предприятий, по нашему мнению, находящему подтверждение в специальной литературе и правоприменительной практике, эти организации следует признавать субъектами малого предпринимательства*(283).
Здесь важно отметить, что Налоговый кодекс, устанавливая в гл.26.2 упрощенную систему налогообложения, предусмотренную как раз для малых форм предпринимательской деятельности, содержит иные критерии определения малого предпринимательства.
Согласно п.2 ст.346.12 НК РФ главным условием, позволяющим организации (заметим, что Закон не делает различий для коммерческих и некоммерческих организаций или коммерческих организаций различных организационно-правовых форм) перейти на упрощенную систему налогообложения, является объемный показатель - по итогам 9 месяцев доход от реализации без учета налога на добавленную стоимость и налога с продаж не должен превышать 11 млн руб. При этом вводится целый ряд дополнительных ограничений, к числу которых относится средняя численность работников, которая независимо от сферы деятельности организации за отчетный период не может превышать 100 человек*(284). Для целей налогообложения не являются малыми предприятиями организации, у которых стоимость амортизируемого имущества, находящегося в их собственности, превышает 100 млн руб., а также банки, страховщики, инвестиционные фонды и другие организации, занимающиеся предпринимательством в отдельных сферах деятельности, исчерпывающий перечень которых приводится в самом НК РФ.
Совершенно очевидно, что для оптимизации правоприменения, обеспечения эффективной поддержки малых предприятий необходимо унифицировать критерии отнесения субъектов предпринимательства к малым предприятиям, приведя в соответствие гражданское и налоговое законодательство.
Федеральная программа поддержки малого предпринимательства в Российской Федерации на 2000-2001 гг.*(285) предусматривала необходимость внесения изменений и дополнений в Закон о поддержке малого предпринимательства в целях приведения его в соответствие с ГК РФ и другими федеральными законами, уточнения критериев отнесения предприятий к субъектам малого предпринимательства (п.1.3.3 Основных мероприятий, предусмотренных в качестве приложения к указанной Федеральной программе)*(286).
Действительно целесообразна легитимация в ГК РФ малого предприятия в качестве хозяйствующего субъекта, хотя при нынешнем построении ГК это вряд ли возможно, поскольку Кодекс относит к числу предприятий только унитарные предприятия с государственной или муниципальной собственностью, в остальном рассматривая предприятия как объект права - имущественный комплекс. При этом законодательство о малых предприятиях подтверждает не только "живучесть", но и адекватность использования понятия "предприятие" по отношению к субъектам предпринимательской деятельности, объединяя несколько организационно-правовых форм.
Для каких целей так важна квалификация хозяйствующего субъекта как малого предприятия? Прежде всего для наделения его соответствующим правовым статусом, связанным с возможностью использования мер государственной поддержки, со специальным режимом налогообложения.
Несовершенный Закон о поддержке малого предпринимательства связывает возникновение статуса субъекта малого предпринимательства с моментом подачи им заявления установленного Правительством РФ образца и регистрации в уполномоченных действующим законодательством органах исполнительной власти. Поскольку заявление установленного образца не было утверждено и исполнительные органы не были соответствующим образом уполномочены на регистрацию субъектов малого предпринимательства, малые предприятия регистрировались в общеустановленном порядке, что следует признать правильным, поскольку нельзя, декларируя устранение административных преград на пути малого предпринимательства, вводить, по сути, "двойную" регистрацию*(287). Представляется, безусловно, целесообразным ведение некоего классификатора субъектов малого предпринимательства уполномоченными органами, без привлечения самих предпринимателей к осуществлению этой регистрационной процедуры. Такой реестр может быть составлен исходя из данных государственной регистрации и налогового учета; включение предпринимателей в реестр должно рассматриваться как юридический факт, с которым связано возникновение правового статуса субъекта малого предпринимательства. И здесь со всей очевидностью опять встает проблема унификации критериев отнесения организаций к числу малых предприятий как для целей налогообложения, так и для других целей.
Закон о регистрации юридических лиц, упростивший с 1 июля 2002 г. процедуру государственной регистрации всех организаций независимо от организационно-правовых форм, форм собственности и масштабов хозяйственной деятельности, не предусматривает каких-либо особенностей для малых предприятий. Очевидно, при облегченной процедуре государственной регистрации такой подход является оправданным, чего не скажешь о процедуре ликвидации малых предприятий. Малые предприятия, обладающие в сравнении с крупным и средним бизнесом более коротким "жизненным циклом", имеющие меньшее количество обязательств перед кредиторами, наемными работниками, нуждаются в упрощенной схеме ликвидации. Сложность применяемой в настоящий момент процедуры ликвидации влечет за собой большое количество "зависших" в государственном реестре организаций, фактически прекративших свою хозяйственную деятельность.
Субъекты малого предпринимательства в сравнении с другими хозяйствующими субъектами нуждаются для своего развития в мерах государственной поддержки. Причины их незащищенности заключаются в ограниченных размерах материальных ресурсов, отсутствии достаточного количества квалифицированных кадров, в сложностях привлечения кредитов, а главное - в наличии существенных административных барьеров, пока еще стоящих на пути малого бизнеса.
Действующее законодательство декларирует большое количество мер государственной поддержки малого бизнеса. Закон о поддержке малого предпринимательства, по сути, посвящен этой проблеме. Правительством РФ принят ряд постановлений, в том числе "О комплексе мер по развитию и государственной поддержке малых предприятий в сфере материального производства и содействию их инновационной деятельности", "О государственной поддержке развития фермерства и других субъектов малого предпринимательства в сельском хозяйстве".
Основные направления и мероприятия государственной поддержки аккумулируются в Федеральной и региональных программах государственной поддержки субъектов малого предпринимательства. Указанные мероприятия финансируются из трех источников: (1) из средств федерального бюджета, средств бюджета субъектов Федерации и местных бюджетов - объем обязательно выделяемых средств указывается отдельной строкой в расходной части федерального бюджета; (2) из средств Федерального*(288) и региональных фондов поддержки малого предпринимательства; (3) из средств Государственного фонда занятости населения.
Следует с сожалением отметить, что многие мероприятия программ государственной поддержки малого предпринимательства, в том числе в области нормативного правового обеспечения малого бизнеса, остаются нереализованными.
Важнейшей мерой государственной поддержки малого бизнеса в большинстве стран является установление особенностей налогообложения субъектов малого предпринимательства. В Российской Федерации действуют следующие системы налогообложения субъектов малого предпринимательства:
общеустановленная для всех субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность - общий режим налогообложения;
упрощенная система, урегулированная гл.26.2 НК РФ;
система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, установленная гл.26.3 НК РФ.
Две последние системы относятся к специальным налоговым режимам*(289).
Упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с общеустановленной системой. Переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к общему режиму налогообложения осуществляется налогоплательщиками добровольно, в порядке, установленном НК РФ (ст.346.13). Применение упрощенной системы организациями*(290) предусматривает замену уплаты налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, налога с продаж, налога на имущество организаций и единого социального налога уплатой единого налога, исчисляемого по результатам хозяйственной деятельности организации за налоговый период*(291). Уплата иных налогов осуществляется в соответствии с общим режимом налогообложения. Объектом налогообложения по выбору самого налогоплательщика могут быть либо доходы, либо доходы, уменьшенные на величину расходов. В первом случае налоговая ставка устанавливается в размере 6%, во втором случае - 15%.
Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом РФ и вводится в действие законом субъекта Федерации в отношении всех организаций и граждан, осуществляющих определенные виды деятельности на территории этого субъекта РФ. Перечень налогооблагаемых видов деятельности (оказание бытовых, ветеринарных, автотранспортных услуг, общественного питания, розничной торговли и пр.) позволяет сделать вывод, что основными плательщиками налога на вмененный доход являются именно субъекты малого предпринимательства. Объектом налогообложения единым налогом на вмененный доход является вмененный доход - потенциально возможный доход налогоплательщика, рассчитываемый с учетом совокупности факторов, непосредственно влияющих на получение этого дохода. Вмененный доход рассчитывается как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности с применением корректирующих коэффициентов, например, учитывающих кадастровую стоимость земли, и физического показателя, характеризующего данный вид деятельности, например, количество работников, площадь торгового зала, количество автомобилей и пр. Ставка налога на вмененный доход составляет 15% вмененного дохода. Размер уплаченного единого налога пересчету в зависимости от реально полученного дохода не подлежит. Уплатой налога на вмененный доход заменяются федеральные и региональные налоги, непосредственно перечисленные в самом НК РФ (п.4 ст.346.2)*(292).
Следует отметить, что новации Налогового кодекса, касающиеся упрощенной системы налогообложения и обложения отдельных видов деятельности налогом на вмененный доход, вступившие в силу с 1 января 2003 г., во многом устранили ранее имевшиеся в законодательстве серьезные противоречия, касающиеся налогообложения субъектов малого предпринимательства. Это обстоятельство, безусловно, окажет благоприятное воздействие на развитие малого бизнеса.
Отчетливо видно стремление законодателя унифицировать налогообложение малых предприятий, но на пути к унификации имеются определенные потери. Так, с 1 января 2002 г. в связи со вступлением в силу гл.25 НК РФ "Налог на прибыль организаций" вновь созданные малые предприятия утратили льготу по налогу на прибыль, которая ранее предоставлялась Законом РФ от 27 декабря 1991 г. N 2116-I "О налоге на прибыль предприятий и организаций" (в ред. Федерального закона от 6 августа 2001 г. N 110-ФЗ)*(293) в течение первых двух лет с момента учреждения предприятия (п.4 ст.6). Отмена льготы по налогу на прибыль предположительно интенсифицирует переход субъектов малого предпринимательства на упрощенную систему налогообложения*(294).
Особенности правового статуса субъектов малого предпринимательства заключаются не только в их возможности применять особые режимы налогообложения, но и пользоваться правом упрощенного порядка ведения бухгалтерского учета и отчетности, что существенно облегчает положение малого бизнеса. Такое право субъектов малого предпринимательства, перешедших на упрощенную систему налогообложения в соответствии с гл.26.2 НК РФ, предусмотрено Приказом Министерства РФ по налогам и сборам от 28 октября 2002 г. N БГ-3-22/606 "Об утверждении формы книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, и порядка отражения хозяйственных операций в книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения"*(295).

Краткие выводы

1. Субъектами малого предпринимательства являются малые предприятия и индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность без образования юридического лица.
2. Необходимо унифицировать критерии отнесения организаций к субъектам малого предпринимательства в различных отраслях законодательства.
3. Для субъектов малого предпринимательства действуют следующие системы налогообложения:
общеустановленная для всех субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность;
упрощенная система налогообложения;
система исчисления единого налога на вмененный доход.

Вопросы

1. Какие субъекты хозяйствования в соответствии с действующим законодательством относятся к субъектам малого предпринимательства?
2. Охарактеризуйте критерии отнесения коммерческих организаций к числу малых предприятий.
3. В чем особенности правового статуса субъектов малого предпринимательства?
4. Какие системы налогообложения возможны для субъектов малого предпринимательства? В чем заключаются особенности каждой из систем?

Рекомендуемая литература

Андреев В.К. Правовой статус малых предприятий // Российская юстиция. 2000. N 9.
Блинов А.О. Малое предпринимательство. Организационные и правовые основы деятельности. М., 1997.
Коршунов А. Упрощенная система налогообложения, учета и отчетности // Приложение к ежемесячному журналу "Хозяйство и право". 2002. N 10.
Лапуста М.Г., Старостин Ю.Л. Малое предпринимательство. М., 1997.
Павлючук В.В. Правовые проблемы государственного регулирования малого предпринимательства. РАЮН. Научные труды 1. М., 2001. Т.1.
Пивоварова С.А., Овсянников А.А. Очередной этап налоговой реформы - изменение режима налогообложения для малых предприятий // Законодательство. 2002. N 9.
Правовые проблемы малого предпринимательства / Под ред. Г.М. Гандилова. М., 2001.
Рубе В.А. Малый бизнес: история, теория, практика. М., 2000.

§ 7. Объединения в сфере предпринимательства

Основные понятия

Ассоциация (союз) - некоммерческая организация, представляющая собой договорное объединение коммерческих организаций, созданное в целях координации их предпринимательской деятельности и защиты общих имущественных интересов.
Объединение коммерческих организаций - форма интеграции, участники которой осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность.
Финансово-промышленная группа (ФПГ) - форма организационного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции.
Холдинг (холдинговая компания) - совокупность основного (материнского) общества (товарищества) и дочерних хозяйственных обществ, ведущих согласованную предпринимательскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, позволяющими основному (материнскому) обществу (товариществу) определять условия ведения предпринимательской деятельности дочерними обществами.

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - ст.105, 106, 121-123.
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" - ст.6.
Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью - ст.6.
Налоговый кодекс РФ - ст.20, 40.
Федеральный закон от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ "О банках и банковской деятельности" - ст.4.
Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах" // СЗ РФ. 1995. N 49. Ст.4697 (далее - Закон о ФПГ).
Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (с изм., включая от 5 сентября 2001 г.) // САПП РФ. 1992. N 21. Ст.1731; СЗ РФ. 1998. N 10. Ст.1157; N 16. Ст.1832; 2000. N 44. Ст.4349; 2001. N 1 (ч.II). Ст.69; N 37. Ст.3672.
Постановление Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации от 14 мая 1996 г. N 10 "О порядке опубликования сведений о приобретении акционерным обществом более 20 процентов голосующих акций другого акционерного общества" // Вестник ФКЦБ России. 1996. N 3.

В современной России в результате естественных интеграционных процессов концентрации производства и капитала сложились определенные формы объединений предпринимателей. Объединения возникли и в результате обратного процесса - разукрупнения организаций, когда вследствие реорганизации или учреждения на месте одного юридического лица появляется группа хозяйственных обществ, включая основное и дочерние.
Рассмотрение проблемы объединений коммерческих организаций находится в прямой зависимости от признания различных форм предпринимательских объединений (холдингов, финансово-промышленных групп и пр.), не имеющих статуса юридического лица, субъектами предпринимательской деятельности.
Под объединениями*(296) коммерческих организаций понимается форма интеграции, участники которой осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность. Классификация объединений предпринимателей может быть проведена по ряду критериев. Так, с точки зрения организационно-правовых форм объединений следует выделять: ассоциации (союзы) и некоммерческие партнерства, холдинги, финансово-промышленные группы, объединения предпринимателей, основанные на договоре простого товарищества*(297).
По критерию экономического содержания, основанного на цели создания объединения, принципах централизации тех или иных производственно-хозяйственных, коммерческих функций, распределении полномочий между участниками объединения, выделяют: концерны, конгломераты, консорциумы, картели, синдикаты, пулы и пр.*(298)
Концерн - способ организации взаимодействия субъектов предпринимательской деятельности путем централизации производственных, научно-технических, внешнеэкономических функций, финансовой и инвестиционной деятельности, а также сервисного, коммерческого обслуживания. Концерн представляет собой экономическое единство; централизованное управление - отличительный признак концерна.
Конгломерат - совокупность разнопрофильных организаций, которые не имеют каких-либо общих производственных основ, но объединены организационными или финансовыми связями.
Консорциум - временное договорное объединение субъектов предпринимательской деятельности, сохраняющих юридическую самостоятельность, создаваемое с целью осуществления крупных проектов.
Картель - договорная форма объединения хозяйствующих субъектов, участники которой, сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику и ценообразование с целью усиления влияния на товарных рынках.
Синдикат - предпринимательское объединение картельного типа, участники которого сбывают свои товары через единую торговую контору, которая может также осуществлять для участников синдиката закупки сырья.
Пул - договорная форма предпринимательского объединения, участники которой не утрачивают юридической самостоятельности, создаваемая для консолидации средств и минимизации предпринимательских рисков с целью распределения полученных от совместной деятельности доходов в конце "пульного" периода. Пулы получили распространение в сфере страховых, торговых, биржевых, патентных и прочих услуг*(299).
Цели объединений могут быть реализованы в результате образования определенной правовой формы. Так, например, концерны, как правило, воплощаются в форму холдинга; картели, консорциумы, пулы могут быть созданы в форме простого товарищества. Синдикаты, имеющие в своей структуре специализированную торгово-сбытовую контору, в современных рыночных условиях могут приобретать организационную форму финансово-промышленных групп или холдинговых компаний.
По способу организации объединения (добровольный или принудительный) можно выделить объединения вертикального и горизонтального типов. К объединениям вертикального типа или неравноправным объединениям, основанным на экономической субординации и контроле, относятся собственно холдинговые компании, а также объединения холдингового типа: унитарные предприятия с хозяйственными обществами (товариществами), в которых они имеют контрольную долю участия*(300), некоммерческие организации с созданными ими хозяйственными обществами. К объединениям горизонтального типа или равноправным объединениям, основанным на добровольных отношениях кооперации, относятся договорные формы объединений: ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства, простые товарищества. Финансово-промышленные группы, определяемые в законодательстве как совокупность юридических лиц, (1) действующих как основное и дочерние общества либо (2) полностью или частично объединивших свои активы на основе договора о создании ФПГ, в зависимости от формы создания могут быть отнесены в соответствии с критерием добровольности создания к первой или ко второй группе. ФПГ, действующие как совокупность основного и дочерних обществ, являются объединениями вертикального типа, основанными на экономической субординации и контроле. ФПГ, образованные в соответствии с договором о создании группы путем объединения ресурсов и учреждения центральной компании, относятся к объединениям горизонтального типа.
Возможна классификация объединений по критерию правосубъектности*(301).
С точки зрения традиционного цивилистического подхода, признающего в качестве коллективных субъектов гражданских правоотношений только юридические лица, к числу правосубъектных объединений относятся только ассоциации (союзы); все иные объединения, которые не обладают статусом юридического лица, являются неправосубъектными*(302).
Напротив, последователи предпринимательского права при определении субъекта предпринимательского права и правосубъектности в хозяйственном обороте отказались от использования фикции юридического лица*(303). Юридические лица рассматриваются ими как один из видов субъектов предпринимательского права, наряду с которыми в качестве правосубъектных признаются, в частности, также холдинги, ФПГ, консорциумы, синдикаты, пулы.
Мы придерживаемся существующей в юридической литературе точки зрения о возможности признания за предпринимательскими объединениями, не являющимися юридическими лицами, частичной правосубъектности. Так, например, В.В. Лаптев считает, что производственно-хозяйственные комплексы в целом, как система, не являясь юридическими лицами, обладают некоторыми элементами предпринимательской правосубъектности*(304).
Холдинги, ФПГ обладают частичной (неполной) правосубъектностью или отдельными ее элементами, поскольку в определенных случаях они становятся субъектами урегулированных нормами права общественных отношений. Так, в ст.4 Закона о конкуренции на товарных рынках законодатель, игнорируя форму (оболочку) юридического лица, рассматривает ФПГ и другие группы лиц, связанные отношениями зависимости (экономической, организационной и пр.), как единых хозяйствующих субъектов. С точки зрения антимонопольного законодательства предполагается, что участники группы лиц (формально автономные юридические и (или) физические лица) являются составными частями общей структуры, управляются из единого центра и занимаются предпринимательской деятельностью для достижения интересов группы лиц в целом.
К лицам, связанным отношениями экономической зависимости, "небезразлично" не только антимонопольное, но и налоговое законодательство. В ст.20 НК РФ содержится понятие "взаимозависимые лица", которыми, в частности, признаются организации, если одна из них участвует в другой и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Выделение категории взаимозависимых лиц оказалось необходимым для возможности осуществления налоговыми органами контроля на предмет ценообразования операций, совершаемых между взаимозависимыми лицами. Применение "трансфертного ценообразования" между участниками предпринимательских объединений дает возможность занижать налогооблагаемую базу, и тем самым оно представляет опасность для государства. Интересно, что признать "группу лиц" в качестве субъекта правоотношений экономически развитые капиталистические государства "заставило" в том числе беспокойство за свое благополучие*(305).
Эти группы лиц имеют разные наименования в различных странах: связанные предприятия, включая концерны, в Германии, группа товариществ во Франции, холдинговые компании в Великобритании и США и пр., но суть таких образований в одном - наличие объединения участников, не обладающего статусом юридического лица, основанного на экономической субординации и контроле одного участника над другими.
Состояние российской рыночной экономики в настоящий момент таково, что не признавать в качестве субъектов отдельных предпринимательских отношений объединения коммерческих организаций, хотя и не обладающие статусом юридического лица, но имеющие согласованную экономическую политику и консолидированно выступающие на рынке, было бы опасным прежде всего для самого государства, а также других участников гражданского оборота: кредиторов, акционеров дочерних обществ и пр. В угоду традиционной концепции, согласно которой правосубъектностью среди коллективных субъектов права обладают только юридические лица и что правосубъектность может либо быть, либо полностью отсутствовать, нельзя отказаться от объективных процессов развития рыночных отношений в России и от необходимости правового регулирования новых форм интегрированных хозяйствующих субъектов, которыми являются предпринимательские объединения, не имеющие статуса юридического лица.
Ассоциации или союзы (далее - ассоциации) - договорные объединения коммерческих организаций, созданные в целях координации предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов (ст.121 ГК РФ). Ассоциации являются юридическими лицами со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями, в том числе: самостоятельной имущественной ответственностью по своим обязательствам имуществом, находящимся в их собственности, способностью выступать в гражданском обороте от своего имени. Члены ассоциации сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов, члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами. Субсидиарная ответственность членов ассоциации составляет важную особенность ее правового статуса. Как правило, такая ответственность наступает пропорционально размеру вклада члена ассоциации. Ассоциации могут заниматься предпринимательской деятельностью только путем создания хозяйственных обществ и участия в них.
Некоммерческим партнерством является основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и/или юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ (ст.8 Закона о некоммерческих организациях). К таким целям наряду с другими могут относиться защита интересов участников, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи и пр. Квалификация некоммерческих партнерств, объединяющих коммерческие организации, в качестве объединений предпринимателей подтверждается Законом о рынке ценных бумаг, обязывающем создавать фондовые биржи в организационно-правовой форме некоммерческого партнерства (ч.2 ст.11).
Холдинги*(306) - наиболее распространенная в рыночных отношениях форма объединения коммерческих организаций вертикального типа, основанного на отношениях экономической субординации и контроля*(307). В России холдинги впервые возникли при приватизации крупных государственных предприятий в соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества*(308). Указанное Положение, распространяющее свое действие только на те холдинговые компании, доля уставного капитала которых, находящаяся в государственной собственности, превышает 25%, признает холдинговой компанией предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. Понятно, что это определение с развитием рыночных отношений и законодательства безнадежно устарело.
Холдинг или холдинговая компания - совокупность юридических лиц, состоящая из основного (материнского) общества (товарищества)*(309) и дочерних хозяйственных обществ, ведущих согласованную производственную, торговую, финансовую или иную предпринимательскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, позволяющими основному (материнскому) обществу (товариществу) определять решения дочерних хозяйственных обществ.
Раскрывая понятие основного и дочерних обществ (ст.105 ГК РФ, ст.6 Закона об АО, ст.6 Закона об ООО), законодатель приводит открытый перечень возможных оснований установления контроля основного общества над дочерними:
Наличие преобладающего участия в уставном капитале, которое не обязательно должно превышать 50% голосующих акций (долей участия) общества. При многочисленности акционеров или участников и "распыленности" контрольного пакета в отдельных обществах требуется значительно меньшее число голосов (долей участия), чтобы добиться подавляющего влияния.
Наличие договора, согласно которому одно общество вынуждено подчиняться другому. Это может быть договор доверительного управления, о совместной деятельности, кредита, ипотеки, залога ценных бумаг, иной предпринимательский договор.
К числу договоров, создающих отношения подчинения, отдельные авторы относят договор с управляющей компанией, которой передаются полномочия исполнительного органа общества*(310). На наш взгляд, при передаче функции исполнительного органа организации другому юридическому лицу не возникают холдинговые отношения в их "содержательном" значении, поскольку между управляющей организацией и хозяйственным обществом не создаются отношения экономической зависимости, они не действуют с согласованными целями и, хотя эффективность деятельности управляющей компании влияет на экономические результаты управляемого общества, но не в связи с контролем над ним. Напротив, в соответствии с законодательством управляющая организация, как исполнительный орган хозяйственного общества, подотчетна общему собранию и совету директоров; при осуществлении прав и исполнении обязанностей должна действовать в интересах общества добросовестно и разумно; она несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами (ст.53 ГК РФ). К управляющей организации с иском о возмещении причиненных обществу убытков может обратиться общество и соответственно акционер(ы), владеющие в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества (ст.71 Закона об АО). По решению общего собрания акционеров общества полномочия управляющей организацией могут быть в любое время досрочно прекращены, если ее управленческая деятельность в качестве исполнительного органа окажется неэффективной (п.4 ст.69 Закона об АО).
Наличие иной возможности определять решения общества. Подавляющее воздействие на принятие решений дочерним основное общество может оказывать, принимая участие в общих собраниях акционеров (участников) и советах директоров дочернего общества, пользуясь правом назначения исполнительных органов и другими способами. Управляющее воздействие основного общества может заключаться и в распределении производственно-хозяйственных функций между структурами смешанного холдинга*(311), где основное общество наряду с владением контрольными пакетами акций дочерних обществ осуществляет также самостоятельную производственную и/или коммерческую деятельность. Основное общество, как правило, осуществляет стратегическое планирование, организует финансовые потоки, курирует инвестиционную, инновационную деятельность, осуществляет правовое, кадровое, информационное обеспечение дочерних обществ, устанавливает методологию бухгалтерского учета в дочерних обществах и осуществляет консолидированный бухгалтерский учет холдинга, зачастую организует маркетинг и сбыт продукции дочерних обществ.
Законодатель не исчерпывает все возможные разновидности экономической зависимости во взаимоотношениях основное - дочернее общество и, как следует из приведенных способов, во главу определения общества в качестве дочернего ставит качественный критерий (в отличие от определения категорий "преобладающее - зависимое общество", основанных на количественном критерии)*(312).
Холдинги - объединения коммерческих организаций, хотя и связанных отношениями экономической зависимости, но не теряющих своей юридической самостоятельности. Сами холдинги не являются юридическими лицами, не подлежат государственной регистрации, такая организационно-правовая форма коммерческих организаций не предусмотрена ГК РФ. Холдинги представляют собой типичный случай предпринимательских объединений с частичной правосубъектностью. В некоторых предпринимательских отношениях холдинговая компания выступает как субъект права, например является с точки зрения антимонопольного законодательства единым хозяйствующим субъектом*(313).
Признание совокупности юридических лиц холдингом влечет за собой ряд правовых последствий, в том числе в части установления особых требований к защите интересов кредиторов, акционеров (участников) дочерних хозяйственных обществ. Страны развитого правопорядка нашли решение данной проблемы в признании на определенных условиях возможности возложения имущественной ответственности по сделкам дочерних обществ не только на них, но и на основные общества, реально определяющие их волеизъявление. Закон как бы пренебрегает при этом оболочкой юридического лица, призванной не допустить кредиторов к имуществу его участников (акционеров). Такая ситуация получила наименование "снятия корпоративных покровов"*(314).
Защищая интересы дочернего общества и его кредиторов, ГК РФ (п.2 ст.105) устанавливает два случая ответственности основного общества (товарищества) по долгам дочернего:
1. Солидарная ответственность наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного общества, если это основное общество имеет право давать указания дочернему.
2. Субсидиарная ответственность наступает, если по вине основного общества наступило банкротство (несостоятельность) дочернего общества.
Следует отметить, что Закон об АО установил ограничительное условие привлечения основного акционерного общества к ответственности по долгам дочернего - привлечение основного общества к солидарной ответственности по сделкам дочернего возможно только в случае наличия в уставе или договоре специальных положений о праве основного общества давать указания дочернему, что существенно снижает реальные возможности защиты интересов дочернего общества и его акционеров, поскольку основные общества имеют реальные возможности завуалировать свое право давать указания дочернему.
При определении возможности привлечения основного общества к ответственности при банкротстве дочернего общества с точки зрения субъективной стороны действий основного общества, вследствие которых наступила несостоятельность дочернего общества, ГК РФ и Закон об ООО оперируют понятием "по вине основного общества", что предполагает возможность как умысла, так и неосторожности, а Закон об АО требует наличия заведомого умысла в действиях основного общества. Налицо коллизия между нормами ГК и Закона об АО, которая в силу п.2 ст.3 ГК РФ должна разрешаться в пользу применения норм Гражданского кодекса.
Законодательством установлено право участников (акционеров) дочернего общества требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу (п.3 ст.105 ГК РФ, п.3 ст.6 Закона об ООО, п.3 ст.6 Закона об АО). Акционерный закон в указанной норме, в отличие от соответствующих норм ГК РФ и Закона об ООО, устанавливает, что убытки считаются причиненными по вине основного общества только при наличии в его действиях вины в форме умысла (в п.3 ст.6 Закона об АО используется правовая конструкция "заведомо зная"). Поскольку ГК РФ устанавливает, что участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах, здесь отсутствуют противоречия между Гражданским кодексом и Законом об АО.
Следует признать необходимость совершенствования правового механизма, обеспечивающего защиту интересов дочернего общества. Так, представляется целесообразным в Законе об АО установить презумпцию ответственности основного общества по долгам дочернего, возникшим в результате исполнения указаний основного общества, независимо от закрепления в уставе и/или договоре права основного общества давать такие указания. Из Закона об АО следует исключить необходимость наличия прямого умысла (конструкция "заведомо зная") при привлечении основного общества (товарищества) к субсидиарной ответственности по долгам дочернего в случае его несостоятельности (банкротства), а также при возмещении убытков основным обществом (товариществом) по требованию акционеров дочернего общества. В действиях основного общества может усматриваться иная форма вины в соответствии со ст.401 ГК РФ. Следует также рассмотреть возможность привлечения основного общества по долгам дочернего при наличии факта косвенного контроля - через третьих лиц.
Финансово-промышленные группы - форма организационного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности, расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст.2 Закона о ФПГ). ФПГ не являются самостоятельной организационно-правовой формой юридических лиц, предусмотренных ГК РФ. Они обладают отдельными элементами правосубъектности, например в правоотношениях, регулируемых антимонопольным и налоговым законодательством. Так, Закон о конкуренции на товарном рынке признает ФПГ группой лиц или единым хозяйствующим субъектом (ст.4). Для ФПГ установлена возможность сводного (консолидированного) учета, отчетности и ведение единого баланса группы (ст.13 Закона о ФПГ). Участники ФПГ сохраняют свою юридическую самостоятельность.
Закон о ФПГ в ст.2 называет две возможные разновидности ФПГ: (1) совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества; (2) совокупность юридических лиц, объединивших полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ.
Первая разновидность ФПГ представляет по своей сути холдинговую компанию, которая становится основой создания группы. Участниками ФПГ первого вида являются соответственно основное и дочерние общества; второго вида - юридические лица, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания. По статистическим данным, практически все официальные российские ФПГ созданы путем подписания договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании*(315). Таким образом, в настоящее время распространены ФПГ в форме так называемых мягких нехолдинговых корпораций, основанных на дружественной интеграции*(316).
Надо отметить, что именно этой разновидности ФПГ посвящено подавляющее число норм Закона о ФПГ. Финансово-промышленная группа этого вида создается путем заключения участниками группы договора о создании ФПГ (простого товарищества), в соответствии с которым учреждается центральная компания, т.е. центральная компания по сути представляет собой дочернее или зависимое общество по отношению к другим участникам ФПГ. Согласно Закону центральная компания может создаваться в форме ассоциативного объединения участников и в этом случае возникает еще больше правовых парадоксов, чем в случае, когда центральной компанией является дочернее (зависимое) общество. Центральная компания действует в соответствии со своим уставом, а также условиями договора о простом товариществе.
Закон устанавливает обязательность участия в ФПГ организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций: инвестиционных институтов, негосударственных пенсионных и иных фондов, страховых организаций, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в ФПГ. По оценкам специалистов, доля вложений финансово-кредитных учреждений в консолидированные активы ФПГ составляет в среднем 10%*(317). Имеется ряд законодательно установленных запретов и ограничений на участие в ФПГ. Их участниками не могут быть религиозные и общественные организации. Дочерние общества могут входить в состав ФПГ только вместе со своим основным обществом. Запрещается участие организаций более чем в одной ФПГ.
Согласно Закону о ФПГ финансово-промышленные группы являются транснациональными, если среди их участников есть юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств - участников СНГ или имеющие подразделения на территории этих государств, или осуществляющие там капитальное строительство. Транснациональная компания, созданная на основе межправительственного соглашения, приобретает статус межгосударственной ФПГ.
Высшим органом управления ФПГ является совет управляющих ФПГ, включающий представителей всех ее участников. Органом, уполномоченным на ведение дел ФПГ, представляющим ФПГ в гражданском обороте, является центральная компания. Организация приобретает статус центральной компании с момента государственной регистрации ФПГ и лишается этого статуса с момента ликвидации группы. Центральная компания выступает от имени участников ФПГ, готовит ежегодный отчет о ее деятельности, ведет сводный (консолидированный) учет, отчетность, составляет баланс ФПГ, выполняет в интересах участников отдельные банковские операции.
Исследуя особенности ФПГ как объединения в сфере предпринимательства, важно отметить два существенных момента:
1) полномочия органов управления ФПГ не распространяются на всю коммерческую деятельность входящих в ее состав участников. Управляющее воздействие органов ФПГ касается только общей деятельности участников в составе группы. Эта общая деятельность ограничена целями создания ФПГ, частью объединенных для достижения этих целей активов.
2) участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ. Особенности привлечения к солидарной ответственности устанавливаются договором о создании ФПГ.

Краткие выводы

1. Предпринимательскими объединениями являются холдинговые компании, финансово-промышленные группы, объединения предпринимателей в форме простого товарищества. Ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства не относятся к собственно предпринимательским объединениям, поскольку являются некоммерческими добровольными ассоциативными организациями, создаваемыми не для непосредственного занятия предпринимательской деятельностью, а только для содействия и координации предпринимательской деятельности участников.
2. Существуют различные критерии классификации объединений коммерческих организаций:
по правовым формам их организации (холдинги, ФПГ и пр.);
по экономическому содержанию (концерны, конгломераты, консорциумы, картели, синдикаты, пулы и пр.);
по способу организации объединения (добровольный - объединения горизонтального типа, принудительный - объединения вертикального типа);
по наличию правосубъектности (правосубъектные, частично правосубъектные, неправосубъектные).
3. Холдинги - наиболее распространенная в рыночных отношениях форма объединения коммерческих организаций вертикального типа, основанная на отношениях экономической субординации и контроля. Холдинги не являются юридическими лицами, обладают частичной правосубъектностью.
4. Структуру холдинговой компании составляют две группы участников:
основное (материнское) хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью) или товарищество (полное, коммандитное);
дочернее или зависимое хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью).
5. Законодательство признает различные возможности установления экономического контроля основного общества (товарищества) над дочерним:
преобладающее участие в уставном капитале;
наличие договора;
иная возможность определять решения (спектр возможных вариантов определения решений широк: назначение органов управления дочернего общества, распределение производственно-хозяйственных функций между участниками холдинга и пр.).
6. Финансово-промышленные группы - предпринимательские объединения, обладающие частичной правосубъектностью. ФПГ не являются юридическими лицами. Участники ФПГ сохраняют свою юридическую самостоятельность.
7. В действующем законодательстве предусмотрены две возможные разновидности ФПГ: (1) совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества; (2) совокупность юридических лиц, объединивших полностью или частично свои материальные и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ.

Вопросы

1. Что такое предпринимательское объединение?
2. Какие виды предпринимательских объединений вам известны?
3. Что такое холдинговая компания? Какие группы участников образуют ее структуру?
4. Перечислите возможные способы установления контроля основного общества над дочерними.
5. В каких случаях основное общество может быть привлечено к ответственности по долгам дочернего? Охарактеризуйте особенности правового регулирования ответственности основного общества по долгам дочернего.
6. Что представляет собой предпринимательское объединение в форме финансово-промышленной группы?
7. Какие разновидности ФПГ предусмотрены действующим законодательством?
8. Каким образом осуществляется управление ФПГ?

Рекомендуемая литература

Кулагин М.И. Избранные труды. Из серии "Классика российской цивилистики". М., 1997.
Мотылев В.Е. Финансовый капитал и его организационные формы. М., 1959.
Петухов В.Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика. М., 1999.
Попова Е., Попов Е. Корпоративная вуаль // Хозяйство и право. 2002. N 12.
Рудашевский В.Д. Правовое положение финансово-промышленных групп: возможности и ограничения // Государство и право. 1998. N 2.
Рузакова Е.В. Предпринимательские многосубъектные образования: правовая модель и действительность // Правовое положение субъектов предпринимательской деятельности. Сб. науч. трудов / Под ред. В.С. Белых. Екатеринбург, 2002.
Фельдман А.Б. Управление корпоративным капиталом. М., 1999.
Шиткина И.С. Предпринимательские объединения. М., 2001.
Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческий аспекты // Библиотечка "Российской газеты". 2002. Вып. 11.

§ 8. Предпринимательская деятельность некоммерческих организаций

Основные понятия

Некоммерческая организация - юридическое лицо, не имеющее в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющее полученную прибыль между участниками.
Предпринимательская деятельность некоммерческой организации - приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - § 5 гл.4.
Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях".

Юридические лица, которые не имеют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками, признаются некоммерческими организациями (п.1 ст.50 ГК РФ). Выделение некоммерческой организации из ряда прочих юридических лиц возможно только при одновременном наличии у такой организации обоих характеризующих ее признаков. Исключение составляют потребительские кооперативы, которые вправе распределять доходы, полученные от предпринимательской деятельности, осуществляемой ими в рамках уставной правоспособности (п.5 ст.116 ГК РФ). Такая особенность потребительских кооперативов вполне оправданна, поскольку эта форма*(318) некоммерческой организации создается и осуществляет свою деятельность именно для удовлетворения материальных и иных потребностей его членов (жилищных, бытовых), тогда как другие некоммерческие организации имеют в качестве основных нематериальные цели, направленные на достижение общественных благ, в частности, социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных, управленческих, охраны здоровья граждан, развития физкультуры и спорта, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, оказания юридической помощи и пр. Конкретные цели некоммерческой организации определяются ее учредительными документами.
В отличие от коммерческих организаций, которые могут создаваться в строго предусмотренных ГК РФ формах, перечень форм некоммерческих организаций, приводимый в п.3 ст.50 ГК РФ, является открытым и может быть дополнен федеральными законами. Закон о некоммерческих организациях в пределах диспозитивного правового регулирования наряду с предусмотренными ГК РФ потребительскими кооперативами, общественными, религиозными организациями (объединениями), учреждениями, фондами, ассоциациями (союзами) включил в перечень некоммерческих организаций также некоммерческие партнерства, некоммерческие автономные организации, государственные корпорации*(319).
Положенная в основу построения ГК РФ систематизация юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации по критерию возможности осуществления ими предпринимательской деятельности вызывает критику специалистов. "При таком подходе, - пишет В.И. Андреев, - оказывается, что деление юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации не имеет практического значения. Нередко некоммерческие организации осуществляют целиком предпринимательскую деятельность, не отвечая по правилам п.3 ст.50 ГК РФ" и далее: "Гражданский закон не позволяет создание иных организационно-правовых форм юридического лица как коммерческой организации, хотя и разрешает некоммерческим организациям заниматься предпринимательской деятельностью, ставя тем самым под сомнение и в теоретическом плане само деление на коммерческие и некоммерческие организации"*(320). Отвечая на такие замечания, Е.А. Суханов считает, что "можно дискутировать по поводу содержания критериев деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие (хотя более четких критериев, нежели имеющиеся в ГК, пока как будто не предложено), но вряд ли это дает основания для принципиального отказа от такого деления"*(321).
Действующее законодательство устанавливает ряд требований к осуществлению некоммерческими организациями предпринимательской деятельности, соблюдение которых является для них обязательным. Во-первых, предпринимательская деятельность не должна быть основной целью деятельности некоммерческой организации, иначе она превращается в коммерческую (п.1 ст.50 ГК РФ). Во-вторых, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы и в соответствии с этими целями (п.3 ст.50 ГК РФ). Второе из приведенных требований означает, что предпринимательская деятельность некоммерческих организаций должна соответствовать двум условиям:
служить достижению целей организации, т.е. укреплять ее материально-техническую базу, быть источником формирования имущества, используемого для целей организации, привлекать к труду членов организации, имеющих физические недостатки и лишенных возможности трудиться в обычных условиях (слепых, глухих), а также способствовать реализации прочих общественно полезных целей организации;
соответствовать уставным целям организации и не выходить за рамки ее уставной правоспособности.
Необходимо отметить, что в Законе о некоммерческих организациях (п.2 ст.24), в отличие от ГК РФ, указано только первое условие - некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана. Второе условие о необходимости соответствия предпринимательской деятельности уставным целям некоммерческой организации в этом Законе отсутствует.
С точки зрения общих принципов применения норм законодательства не вызывает сомнения приоритетность норм Гражданского кодекса (п.2 ст.3 ГК РФ), который устанавливает специальную, а не общую правоспособность некоммерческих организаций.
Однако указанное противоречие вызвало неоднозначное понимание и правоприменение. В литературе высказывается точка зрения, согласно которой "требование соответствия всякой предпринимательской деятельности некоммерческих организаций их уставным целям применительно к отдельным видам некоммерческих организаций не является бесспорным"*(322). Г.А. Кудрявцева приводит в качестве возможного несоответствия уставным целям организации участие некоммерческой организации в хозяйственном обществе, производящем непрофильные для целей организации товары. Так, не вызывает сомнения участие общественной организации инвалидов в акционерном обществе, производящем протезы для инвалидов. А если деятельность этого общества совершенно не связана с уставными задачами некоммерческой организации?
Возможность осуществления некоммерческими организациями предпринимательской деятельности вообще имеет неоднозначную оценку. С одной стороны, она позволяет некоммерческим организациям в современных условиях недостаточного финансирования культуры, образования, спорта, здравоохранения, управления решать вопросы укрепления своей материально-технической базы и дальнейшего развития. Заслуживает всяческого поощрения деятельность общественных организаций инвалидов, приобщающих к общественно полезному труду незрячих, глухих, людей с другими дефектами здоровья, способствующая социальной реабилитации. Однако под вывеской некоммерческих организаций с использованием льготного режима правового регулирования стала осуществляться разноплановая предпринимательская деятельность, имеющая в качестве главной цели отнюдь не общественно полезные задачи. Такая ситуация бросила тень на многие положительные инициативы.
Для разрешения этой ситуации законодатель, в частности, пошел по пути унификации налогообложения прибыли, получаемой организациями независимо от их вида. Концепцией гл.25 НК РФ "Налог на прибыль организаций", вступившей в силу с 1 января 2002 г., в отличие от ранее действовавшего налогового законодательства, является определение круга налогоплательщиков независимо от квалификации организации в качестве коммерческой или некоммерческой. Плательщиками налога на прибыль являются также и некоммерческие организации. Принцип исключения из налогооблагаемой базы доходов некоммерческих организаций, получаемых ими не от предпринимательской деятельности, остался только в части невключения в налоговую базу так называемых целевых поступлений, к которым согласно п.2 ст.251 НК РФ относятся целевые поступления из бюджета бюджетополучателям и целевые поступления на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности, поступившие безвозмездно от других организаций и (или) физических лиц, использованные указанными получателями по назначению. В Кодексе приводится исчерпывающий перечень таких целевых поступлений на содержание некоммерческих организаций и ведение ими уставной деятельности.
Что же такое предпринимательская деятельность некоммерческих организаций и в каких формах она может осуществляться?
Предпринимательской деятельностью некоммерческой организации признается приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика (п.2 ст.24 Закона о некоммерческих организациях). Разнообразные виды предпринимательской деятельности, которые вправе осуществлять некоммерческие организации, можно разделить на две группы:
предпринимательская деятельность, осуществляемая непосредственно некоммерческой организацией;
предпринимательская деятельность, осуществляемая путем создания и участия в коммерческих организациях.
И здесь мы можем ответить на поставленный выше вопрос: противоречит ли требованиям ГК РФ о соответствии предпринимательской деятельности некоммерческой организации ее уставной правоспособности участие некоммерческой организации, например, в акционерном обществе, производящем непрофильные для этой некоммерческой организации товары. Представляется, что нет, но лишь в том случае, если доходы от акций будут направлены на цели организации и в соответствии с ее уставной правоспособностью. Этим и отличается предпринимательская деятельность некоммерческих организаций, осуществляемая ими непосредственно, и их предпринимательская деятельность, связанная с созданием и участием в коммерческих организациях.
Для отдельных видов некоммерческих организаций существуют ограничения в занятии предпринимательской деятельностью. Так, ассоциации (союзы) коммерческих организаций могут осуществлять предпринимательскую деятельность только путем создания или участия в хозяйственных обществах. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество (п.1 ст.121 ГК РФ).
Примерами ограничения предпринимательской деятельности некоммерческих организаций могут служить, например, запрет для благотворительной организации участвовать в хозяйственных обществах совместно с другими лицами (п.4 ст.12 Закона от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях")*(323), возможность для общественных фондов и благотворительных общественных объединений создавать и принимать участие только в хозяйственных обществах (ст.118 ГК РФ, п.4 ст.12 указанного выше Закона).
В законодательстве установлены также ограничения возможности участия некоммерческих организаций в отдельных обязательствах. Так, только коммерческие организации могут выступать в качестве финансовых агентов по договору финансирования под уступку денежного требования (ст.825 ГК РФ), сторонами в договоре коммерческой концессии (п.3 ст.1027 ГК РФ). По общему правилу, доверительным управляющим может быть только коммерческая организация (п.1 ст.1015 ГК РФ).
Законодательством РФ могут устанавливаться и иные ограничения предпринимательской деятельности некоммерческих организаций. Ограничительные нормы направлены прежде всего на то, чтобы оградить некоммерческие организации от излишней "коммерциализации", чтобы предпринимательская деятельность не стала препятствием для некоммерческих организаций в осуществлении ими уставной деятельности, направленной на удовлетворение общественно полезных целей.
В целом ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций весьма незначительны и позволяют им принимать активное участие в хозяйственном обороте. По части возможностей совершения различных сделок правоспособность некоммерческой организации по существу мало чем отличается от правоспособности коммерческой организации.
Имущество и доходы, приобретаемые некоммерческими организациями в результате их предпринимательской деятельности, как правило, поступают в их собственность и учитываются на балансе организации. Исключение составляют доходы учреждений, полученные ими от предпринимательской деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество, которые поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и также учитываются на отдельном балансе (п.2 ст.298 ГК РФ). Любая коммерческая организация (кроме учреждения) отвечает по своим обязательствам имуществом, находящимся в ее собственности. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При недостаточности у учреждения денежных средств субсидиарную ответственность по обязательствам несет его собственник (п.2 ст.120 ГК РФ, ст.9 Закона о некоммерческих организациях).
Правовая природа предоставленного учреждению права самостоятельного распоряжения доходами от приносящей такие доходы деятельности неоднозначно оценивается специалистами. Большинство ученых придерживается того мнения, что закрепленное в ст.298 ГК РФ право является правом хозяйственного ведения*(324). Другая точка зрения, нашедшая отражение не только в научной доктрине, но и в законодательных актах, состоит в том, что доходы, получаемые учреждением от предпринимательской деятельности, поступают в собственность учреждения, поскольку только собственник может самостоятельно распоряжаться имуществом*(325). Еще одной точкой зрения является позиция, согласно которой право самостоятельного распоряжения учреждением доходами от приносящей такие доходы деятельности является особым вещным правом, которое не укладывается ни в рамки оперативного управления, ни в рамки права собственности*(326). И, наконец, последняя концепция состоит в том, что государство остается единым и единственным собственником имущества учреждения, принадлежащего ему на праве оперативного управления. Осуществляя предпринимательскую деятельность, учреждение приобретает право самостоятельно, в рамках специальной хозяйственной компетенции, распоряжаться полученными от такой деятельности доходами и приобретенным за счет этих доходов имуществом. Сами же доходы и приобретенное имущество по-прежнему принадлежат учреждению на праве оперативного управления*(327).
Оставляя за рамками этого учебника подробное рассмотрение многолетней и многоаспектной дискуссии ученых и практиков о правовой природе права учреждения на доходы от предпринимательской деятельности, отметим, что в любом случае вряд ли справедливой и рациональной является позиция законодателя об ограниченной ответственности учреждения только денежными средствами, в том числе и по обязательствам, вытекающим из предпринимательской деятельности учреждения. В случае недостаточности денежных средств субсидиарную ответственность по долгам учреждения несет собственник соответствующего имущества (п.2 ст.120 ГК РФ). Вслед за позицией отдельных ученых, нашедшей подтверждение и в судебной практике, представляется, что по обязательствам, возникшим из предпринимательской или иной приносящей доход деятельности, учреждение должно нести полную ответственность имуществом, приобретенным за счет этого дохода, а не только денежными средствами*(328).
При ликвидации некоммерческой организации имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, если иное не установлено федеральными законами, направляется в соответствии с учредительными документами на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели, а при невозможности использования в соответствии с учредительными документами - обращается в доход государства. Особенности распределения имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, Закон о некоммерческих организациях устанавливает для некоммерческих партнерств. Такое имущество подлежит распределению между членами некоммерческого партнерства в соответствии с их имущественным взносом и не более этого взноса, если иное не установлено специальными федеральными законами и учредительными документами некоммерческого партнерства. Особенности распределения имущества ликвидируемого некоммерческого партнерства сближают эту форму некоммерческих организаций с хозяйственными обществами и товариществами, однако заметим, что имущество ликвидируемого хозяйственного общества (товарищества) поступает в собственность участника (товарища) без ограничения его размера пределами взноса в уставный (складочный) капитал.

Краткие выводы

1. Действующее законодательство устанавливает определенные требования к участию некоммерческих организаций в предпринимательстве: (1) предпринимательская деятельность некоммерческой организации не должна быть основной целью ее деятельности; (2) она может осуществляться лишь для достижения целей, ради которых создана некоммерческая организация и в соответствии с этими целями.
2. Для отдельных видов некоммерческих организаций законодательством предусмотрены специальные ограничения на осуществление предпринимательской деятельности. Эти ограничения направлены на то, чтобы занятие предпринимательством не стало для некоммерческих организаций препятствием в осуществлении ими уставной деятельности, направленной на удовлетворение общественно полезных целей.
3. Имущество и доходы, получаемые некоммерческими организациями в результате предпринимательской деятельности, как правило, поступают в их собственность и учитываются на отдельном балансе. Доходы учреждений, полученные ими от предпринимательской деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и также учитываются на отдельном балансе.

Вопросы

1. Какая организация по действующему законодательству является некоммерческой?
2. В каких формах может осуществляться предпринимательская деятельность некоммерческих организаций?
3. Какие требования и ограничения установлены в действующем законодательстве в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой некоммерческими организациями?
4. Какова правовая природа предоставленного учреждению права самостоятельного распоряжения доходами от предпринимательской деятельности?

Рекомендуемая литература

Ершова И.В. Проблемы правового режима государственного имущества в хозяйственном обороте. М., 2001.
Кудрявцева Г.А. Федеральное законодательство России о праве общественных объединений на осуществление предпринимательской деятельности // Право и экономика. 1998. N 9.
Некоммерческие организации / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М., 1998.
Суханов Е.А. Проблемы развития законодательства о коммерческих организациях // Хозяйство и право. 2002. N 5.

Глава 7. Правовые основы несостоятельности (банкротства)

§ 1. Российское законодательство о несостоятельности (банкротстве): основные черты и тенденции развития. § 2. Понятие, критерии и признаки несостоятельности (банкротства). § 3. Субъектный состав отношений, связанных с регулированием несостоятельности (банкротства). 3.1. Правовой статус должника. 3.2. Правовой статус кредитора. 3.3. Собрание кредиторов. 3.4. Правовой статус арбитражного управляющего. 3.5. Арбитражный суд в делах о несостоятельности. 3.6. Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству в процессе несостоятельности (банкротства). § 4. Процедуры несостоятельности (банкротства). 4.1. Восстановительные процедуры. 4.2. Наблюдение. 4.3. Финансовое оздоровление. 4.4. Внешнее управление. 4.5. Конкурсное производство. 4.6. Мировое соглашение. 4.7. Упрощенные процедуры банкротства. § 5. Особенности несостоятельности (банкротства) отдельных категорий должников

Основные понятия

Административный управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения финансового оздоровления.
Анализ финансового состояния должника - исследование финансово-хозяйственной деятельности должника, осуществляемое в целях определения достаточности принадлежащего ему имущества для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника.
Арбитражный управляющий (временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий, конкурсный управляющий) - лицо, утверждаемое арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных полномочий, установленных действующим законодательством.
Внешнее управление (судебная санация) - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению внешнему управляющему.
Внешний управляющий - лицо, утверждаемое арбитражным судом для проведения внешнего управления и осуществления иных полномочий, установленных Законом о банкротстве.
Временный управляющий - лицо, утверждаемое арбитражным судом для наблюдения, осуществления мер по обеспечению сохранности имущества должника и иных полномочий, установленных Законом о банкротстве.
Денежное обязательство - обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовому договору, а также по иным основаниям, предусмотренным ГК РФ (вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения и т.д.).
Должник - гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, неспособные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного действующим законодательством.
Досудебная санация - меры по восстановлению платежеспособности должника, принимаемые собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника - юридического лица, кредиторами должника и иными лицами в целях предупреждения банкротства.
Конкурсная масса - все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, кроме имущества, не включаемого в конкурсную массу в соответствии с положениями Закона о банкротстве.
Конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.
Конкурсный управляющий - лицо, утверждаемое арбитражным судом для проведения конкурсного производства и осуществления иных полномочий, установленных Законом о банкротстве.
Кредитор - лицо, в пользу которого должник обязан совершить определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, наделенное правом требовать от должника исполнения его обязанности.
Мировое соглашение - соглашение сторон о прекращении спора на основе мирного урегулирования взаимных претензий и утверждения взаимных уступок.
Мораторий на удовлетворение требований кредиторов - приостановление исполнения требований кредиторов, распространяемое на денежные обязательства и обязательные платежи, сроки исполнения которых наступили до введения внешнего управления.
Наблюдение - процедура банкротства, применяемая к должнику с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом до момента, определяемого в соответствии с законодательством, в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.
Несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Обязательные платежи - налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и во внебюджетные фонды в порядке и на условиях, определяемых законодательством РФ.
Предвидение банкротства - ситуация, когда срок исполнения обязательств еще не наступил, но имеются обстоятельства, свидетельствующие о том, что через некоторое время должник окажется неспособным рассчитываться по денежным обязательствам с кредиторами, а также вносить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды.
Процедура банкротства - совокупность мер в отношении должника, направленных на восстановление его платежеспособности или ликвидацию.
Регулирующий орган - федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий контроль за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.
Саморегулируемая организация арбитражных управляющих - некоммерческая организация, которая основана на членстве, создана гражданами РФ, включена в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и целями деятельности которой являются регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих.
Уполномоченные органы - федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством РФ представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации по денежным обязательствам, а также органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, уполномоченные представлять в деле о банкротстве требования по денежным обязательствам соответственно субъектов РФ и муниципальных образований.
Финансовое оздоровление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком ее погашения.

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - части первая и вторая.
Арбитражный процессуальный кодекс РФ.
Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (с изм. и доп., включая от 21 марта 2002 г.) // СЗ РФ. 1999. N 9. Ст.1097; 2000. N 2. Ст.127; 2001. N 26. Ст.2590; N 33 (ч.I). Ст.3419; 2002. N 12. Ст.1093.
Федеральный закон от 24 июня 1999 г. N 122-ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса" (с доп. от 8 августа 2001 г.) // СЗ РФ. 1999. N 26. Ст.3179; 2001. N 33 (ч.I). Ст.3429.
Указ Президента РФ от 22 декабря 1993 г. N 2264 "О мерах по реализации законодательных актов о несостоятельности (банкротстве) предприятий" // САПП РФ. 1993. N 52. Ст.5070.
Указ Президента РФ от 2 июня 1994 г. N 1114 "О продаже государственных предприятий-должников" // СЗ РФ. 1994. N 6. Ст.592.
Постановление Правительства РФ от 4 апреля 2000 г. N 301 "Об утверждении Положения о Федеральной службе России по финансовому оздоровлению и банкротству" // СЗ РФ. 2000. N 15. Ст.1597.
Распоряжение ФСДН РФ от 18 августа 1994 г. N 31-р "Методические положения по оценке финансового состояния предприятий и установлению неудовлетворительной структуры баланса" (в ред. от 12 сентября 1994 г. N 56-р) // Экономика и жизнь. 1994. N 44.
Распоряжение ФСДН РФ от 28 сентября 1998 г. N 21-р "О порядке аккредитации коммерческих банков при Федеральной службе России по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению" // Вестник ФСДН РФ. 1999. N 7.
Распоряжение ФСФО России от 31 марта 1999 г. N 13-р "О введении мониторинга финансового состояния организаций и учета их платежеспособности" (в ред. от 28 июня 1999 г. N 17-р) // РГ. 1999. 14 апр.
Распоряжение ФСФО РФ от 27 сентября 1999 г. N 27-р "Об осуществлении сотрудниками Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству надзора за деятельностью арбитражных управляющих" // РГ. 1999. 3 нояб.
Письмо ЦБ РФ от 25 марта 1999 г. N 108-Т "О некоторых вопросах, связанных с применением Закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" // ВБР. 1999. N 19.
Положение ЦБ РФ от 21 июля 1999 г. N 83-П "О порядке выдачи и аннулирования Банком России аттестатов руководителя временной администрации по управлению кредитной организацией и арбитражного управляющего при банкротстве кредитной организации" // ВБР. 1999. N 44.
Письмо ЦБ РФ от 30 мая 2000 г. N 114-Т "Об обращении в арбитражный суд с заявлениями о признании кредитных организаций банкротами" // ВБР. 2000. N 30.

§ 1. Российское законодательство о несостоятельности (банкротстве):
основные черты и тенденции развития

Существующие мировые системы правового регулирования несостоятельности отличаются по тем конкретным целям, которые ставят перед собой законодатели тех или иных государств. Эти цели могут быть самыми разнообразными, а именно: увеличение возврата средств в интересах всех сторон, спасение бизнеса жизнеспособного предприятия, справедливое распределение средств между сторонами, осуществление мер по реструктуризации предприятия в период до банкротства и т.д.
В результате приоритетной задачей для одних правовых систем является увеличение размеров возврата средств для кредиторов (модель (концепция) Манфреда Бальца), для других - спасение бизнеса и сохранение рабочих мест, вызывающих повышение цены кредита в ущерб интересам кредиторов (английская концепция). Существует и еще одна модель (американская, французская, российская системы), ставящая в качестве основной задачи эффективное распределение и выполнение макроэкономических функций*(329). С этой точки зрения необходим такой механизм правового регулирования несостоятельности (банкротства), который позволил бы найти компромисс между сохранением жизнеспособных предприятий и недопустимостью ущемления прав кредиторов.
Действующее российское законодательство о несостоятельности (банкротстве) представляет собой сложную систему правовых норм, основанием которой являются положения ГК РФ. Эти положения можно разделить на три группы:
нормы, непосредственно регулирующие несостоятельность (банкротство) индивидуальных предпринимателей (ст.25) и юридических лиц (ст.65);
нормы, содержащие специальные указания по применению положений о несостоятельности (банкротстве) - ст.64 (об очередности удовлетворения требований кредиторов), ст.56, 105 (о субсидиарной ответственности лиц, которые имеют право давать обязательные для должника - юридического лица указания либо иным образом определять его действия, за доведение должника до банкротства) и др.;
нормы, непосредственно не затрагивающие отношения несостоятельности (банкротства), но имеющие определяющее значение для решения вопросов, возникающих в связи с несостоятельностью (банкротством) юридических лиц (например, положения, регулирующие организационно-правовые формы юридических лиц, вопросы ответственности за нарушение обязательств и т.д.).
Центральное место в системе правового регулирования несостоятельности (банкротства) занимает Федеральный закон от 26 октября 2002 г. "О несостоятельности (банкротстве)", задачами которого являются, с одной стороны, исключение из гражданского оборота неплатежеспособных субъектов, а с другой, предоставление добросовестным предпринимателям возможности улучшить свои дела под контролем арбитражного суда и кредиторов и вновь достичь финансовой стабильности. В этом смысле институт банкротства служит гарантией социальной справедливости в условиях рынка, одним из основных элементов которого является конкуренция.
Кроме того, в систему законодательства, регулирующего несостоятельность (банкротство), входят Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций"*(330), Федеральный закон от 24 июня 1999 г. "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса"*(331), а также иные нормативные акты. К числу последних следует, в частности, отнести Положение о Федеральной службе России по финансовому оздоровлению и банкротству, утвержденное постановлением Правительства РФ от 4 апреля 2000 г. N 31, постановление Правительства РФ от 22 мая 1998 г. N 476 "О мерах по повышению эффективности применения процедур банкротства"*(332), предусматривающее ускоренный порядок применения процедур банкротства.
Анализ действующего законодательства о банкротстве позволил сформулировать следующие принципиальные положения.
1. Институт банкротства не может быть отнесен только к одной отрасли права, поскольку является комплексным институтом, сочетающим нормы различных отраслей права. В рамках гражданско-правового регулирования банкротство служит лишь одним из оснований ликвидации юридического лица, остальные же отношения (например, судебный и внесудебный порядок урегулирования спорной ситуации между кредиторами и должником) урегулированы нормами других отраслей права*(333).
Законодательство о несостоятельности, имеющее комплексный характер, формируется на стыке публичного и частного права. Поэтому не случайно, что Закон о банкротстве 2002 г., как и ранее действовавший Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ*(334) наряду с материально-правовыми нормами содержит большое количество норм процессуального характера (основная часть таких норм, регламентирующих порядок разрешения дел о банкротстве, содержится в гл.III Закона; кроме того, часть норм процессуального характера включена в главы, касающиеся особенностей применения процедур банкротства для отдельных участников имущественного оборота).
2. В качестве основной тенденции эволюции законодательства о несостоятельности (банкротстве) следует признать, что оно развивается по схеме: общий закон - специальный закон - другие нормативные акты.
К числу общих законов прежде всего следует отнести Гражданский кодекс РФ и Арбитражный процессуальный кодекс РФ, введенный в действие с 1 сентября 2002 г. В соответствии со ст.33 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным этим кодексом, с учетом особенностей, установленных Законом о банкротстве. Это означает, что во всех случаях, если иное не установлено Законом о банкротстве, применяются положения АПК РФ.
Специфика правового регулирования отношений, связанных с несостоятельностью, содержится в Законе о банкротстве, в Законе о банкротстве кредитных организаций и в Законе об особенностях банкротства субъектов естественных монополий.
3. Одним из направлений реформирования современного законодательства о несостоятельности (банкротстве) является внесение в него дополнений (порою лишь механическое). Такой путь зачастую сопровождается поспешными выводами, облекаемыми в форму различных законопроектов. Между тем в настоящее время важен концептуальный подход. В связи с этим в литературе обоснованно отмечается, что "наиболее актуальной задачей в деле совершенствования законодательства о несостоятельности (банкротстве) является выработка единой концепции его реформирования, предполагающей поиск основных направлений изменения указанного законодательства с ясным представлением о целях, которые должны быть достигнуты, а также о системных последствиях внесения соответствующих изменений"*(335).
В настоящее время законодательство о несостоятельности является одной из наиболее дискуссионных областей права, поэтому анализ правового регулирования несостоятельности, изучение тенденций в данной области, а также основных категорий несостоятельности являются весьма актуальными.

§ 2. Понятие, критерии и признаки несостоятельности (банкротства)

Рассматривая понятие несостоятельности (банкротства) по действующему законодательству России, следует признать, что, с одной стороны, оно охарактеризовано в российском праве достаточно полно и традиционно, а с другой - обладает определенной спецификой.
Исторические корни института банкротства в России достаточно глубоки. Положения, касающиеся несостоятельности, имеются в "Русской Правде", причем уже в тот период они достаточно сложны и подробны, хотя само понятие "банкротство" появилось в российском праве значительно позднее. Российское дореволюционное законодательство понимало под банкротством "неосторожное или умышленное причинение несостоятельным должником ущерба кредиторам посредством уменьшения или сокрытия имущества. Банкротство, таким образом, является уголовной стороной того гражданского отношения, которое называется несостоятельностью"*(336). По мнению А. Трайнина, банкротство слагается из двух элементов, из которых один (несостоятельность) - понятие гражданского права, другой (банкротское деяние) - понятие уголовно-правовое*(337).
В настоящее время данный вопрос имеет дискуссионный характер. С позиции законодателя понятия "несостоятельность" и "банкротство" - синонимы. Однако, по мнению некоторых ученых, не совсем удачен такой подход законодателя к употреблению данных терминов*(338).
В современном российском законодательстве понятие несостоятельности (банкротства) содержится в Законе 2002 г., согласно которому несостоятельность (банкротство) есть признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст.2)*(339).
При этом гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества, а юридическое лицо - если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения (ст.3).
В связи с рассматриваемой проблематикой принципиальным является вопрос о том, что лежит в основании несостоятельности должника, иными словами, каковы критерии несостоятельности (банкротства).
Данный вопрос имеет свою историю. Так, в дореволюционном законодательстве России имелось только два варианта ответа на него, в частности, по словам Г.Ф. Шершеневича, "для наличности несостоятельности, открывающей конкурсный процесс, можно признать одно из двух начал: недостаточность имущества или платежную неспособность. В первом случае мы имеем дело с несомненной невозможностью удовлетворить полностью каждого кредитора, во втором - с неискренностью в исполнении обязательств, внушающей вероятность невозможности удовлетворить полностью всех кредиторов. В первом случае перед нами установленный факт, во втором - предположение"*(340).
Следует заметить, что выдающийся цивилист отдавал предпочтение той системе банкротства, которая в основание несостоятельности ставила не недостаточность имущества, а неспособность должника к платежам.
Ранее действовавший Закон РФ от 19 ноября 1992 г. "О несостоятельности (банкротстве) предприятий"*(341) в качестве критерия несостоятельности использовал принцип неоплатности, в связи с чем под несостоятельностью (банкротством) понималась неспособность должника удовлетворить требования кредитора по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или в связи с неудовлетворительной структурой баланса должника.
Следует заметить, что в законодательстве некоторых зарубежных стран при определении признаков банкротства также используется принцип неоплатности. Однако применение такого критерия на практике приводит к тому, что кредиторам для возбуждения производства по делу о несостоятельности самим приходится заниматься представлением доказательств превышения обязательств должника над его активами. А получение такой информации по различным причинам может быть весьма затруднительным.
Интересен тот факт, что в Германии для открытия производства по делу о несостоятельности закон требует, чтобы имелось в наличии достаточно имущества для покрытия судебных издержек по ведению дела. Общим основанием является неплатежеспособность, в качестве же дополнительного критерия может выступать превышение обязательств должника над стоимостью имущества (иными словами, критерий неоплатности)*(342).
В соответствии с положениями российского Закона о банкротстве 2002 г. должник - юридическое лицо может быть признан банкротом в случае его неплатежеспособности; критерий неоплатности применим лишь в отношении граждан.
Необходимо отметить, что Закон в качестве одного из признаков банкротства устанавливает минимальный размер задолженности субъекта, в отношении которого инициируется дело о несостоятельности. Так, дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, а к должнику-гражданину - не менее десяти тысяч рублей.
Законодательное закрепление минимального размера требований кредиторов означает, что права кредиторов могут быть защищены лишь при наличии определенного минимума требований, при отсутствии которого данный механизм защиты прав кредиторов неприменим.
Вместе с тем из этого не следует, что в ходе осуществления процедур банкротства не могут быть защищены и учтены права тех кредиторов, размер требований которых является меньшим, чем установленный законом минимум, необходимый для признания субъекта банкротом.
Во-первых, данный минимум требований кредиторов может быть достигнут не только за счет учета прав отдельного кредитора, но и за счет совокупного требования кредиторов, размер требования каждого из которых существенно меньше установленной законом нормы.
Во-вторых, установленное Законом о банкротстве ограничение минимального размера требований касается только требования кредитора-заявителя, необходимого для инициации процедуры банкротства, тогда как после начала ее осуществления механизм банкротства может быть использован и для защиты прав иных кредиторов, требования которых менее установленного законодательством минимального размера.
В настоящее время возникла проблема определения наиболее разумного, отвечающего как интересам должника, так и кредиторов размера минимальной суммы требований к должнику. Например, ряд авторов высказываются за его увеличение. В частности, П.Д. Баренбойм предлагает увеличить рассматриваемый минимум до 2-3 тыс. минимальных размеров оплаты труда.*(343) Между тем Е.А. Васильев ставит под сомнение необходимость законодательного закрепления минимального размера задолженности и указывает на то, что такое положение уже высказывалось, к примеру, в юридической литературе Великобритании. Аргументом было то обстоятельство, что очень часто на практике минимальная задолженность, формально дающая право начать процесс, не отражает истинного размера и масштаба банкротства*(344).
Думается, закрепление в действующем законодательстве минимального размера задолженности в качестве необходимого условия инициирования дела о банкротстве является вполне обоснованным. Однако при этом следовало бы использовать так называемый дифференцированный подход, в соответствии с которым для субъектов предпринимательской деятельности в зависимости от их правового статуса и вида деятельности применялся бы тот или иной размер задолженности.
В соответствии со ст.25 и 65 ГК РФ банкротство должника может быть осуществлено принудительно или добровольно. В ст.65 ГК РФ содержится положение, согласно которому юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда, может совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве и о добровольной ликвидации. Однако в соответствии с положениями Закона о банкротстве принятие такого решения возможно только при наличии признаков банкротства и отсутствии возражений кредиторов. Основанием для объявления руководителем должника о банкротстве должника и его добровольной ликвидации является решение органа юридического лица, уполномоченного в соответствии с учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, а в отношении должника - унитарного предприятия - решение уполномоченного собственником его имущества органа.
Следует заметить, что при определении наличия признаков несостоятельности (банкротства) и объема прав требований каждого из кредиторов юридическое значение придается лишь денежным долговым обязательствам, т.е. принимается во внимание собственно задолженность за переданные товары, выполненные работы, оказанные услуги, суммы полученного и невозвращенного займа с причитающимися на него процентами, задолженность, возникшая вследствие неосновательного обогащения, а также вследствие причинения вреда имуществу кредиторов (ст.4 Закона о банкротстве).
Денежное обязательство представляет собой разновидность гражданско-правового обязательства. Предметной особенностью денежного обязательства является уплата кредитору должником денежной суммы.
Основания возникновения денежных обязательств могут быть отнесены либо к договорным, либо к внедоговорным.
Наиболее распространенным из них является договор, в силу которого обязанностям одной из сторон по передаче товаров, выполнению работ и оказанию услуг противостоит обязанность другой стороны по уплате определенной денежной суммы. Структурно именно таким образом выглядят практически все договоры, применяемые в гражданском обороте: купли-продажи, перевозки, подряда и т.д.
При этом неденежные обязательства, по смыслу законодателя, во внимание не принимаются. На практике возникает вопрос: как быть с достаточно широким кругом обязательств, связанных с поставкой товаров, передачей вещей, выполнением работ, оказанием услуг? И, как следствие, существует проблема трансформации неденежного обязательства в денежное*(345).
Трансформация может быть произведена, основываясь на положениях ГК РФ о расторжении договора, последствиях этого и возмещении убытков (ст.15, 393, 450, 453), на нормах об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (гл.60), а также руководствуясь правилами, предусмотренными ст.397 и 405 ГК РФ. Согласно ст.397 "в случае неисполнения должником обязательства изготовить и передать вещь в собственность, в хозяйственное ведение или в оперативное управление, либо передать вещь в пользование кредитору, либо выполнить для него определенную работу или оказать ему услугу кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами... и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков".
Более того, по мнению ряда авторов, можно привести и частные, предусмотренные законом для отдельных видов договорных обязательств случаи, когда возможна рассматриваемая трансформация обязательства*(346). Так, применительно к договору купли-продажи с условием о предварительной оплате товара ст.487 ГК РФ закрепляет, что в случае, когда продавец, получивший сумму предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче товара в установленный срок, покупатель вправе потребовать передачи оплаченного товара или возврата суммы предварительной оплаты за товар, не переданный продавцом. При этом денежное обязательство, трехмесячная просрочка исполнения которого приводит к образованию признаков банкротства, возникает у покупателя уже с момента сообщения требования о возврате суммы предоплаты у продавца.
Таким образом, данные положения свидетельствуют о том, что при определенных условиях кредиторы в неденежных обязательствах также имеют возможность инициировать процесс о несостоятельности (банкротстве) должника.
При определении признаков банкротства не должна учитываться задолженность, возникшая по основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом РФ, включая долги по заработной плате работникам должника.
Однако денежное обязательство может возникнуть и по иным (внедоговорным) основаниям, а именно: вследствие неосновательного обогащения (ст.1102 ГК РФ), вследствие причинения вреда (деликтные обязательства). Вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред (ст.1064 ГК РФ).
В размер денежных обязательств не включаются обязательства перед гражданами, в отношении которых должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательства по выплате авторского вознаграждения, а также обязательства перед учредителями (участниками) должника - юридического лица, вытекающие из такого участия (например, обязанности по выплате дивидендов акционерам). По мнению ряда авторов, они носят "внутренний характер" и не могут конкурировать с так называемыми внешними обязательствами, т.е. обязательствами должника как участника имущественного оборота перед иными его участниками*(347).
Следует учесть, что в соответствии с положениями Закона о банкротстве 2002 г. ряд платежей могут возникнуть после принятия заявления о признании должника банкротом, а также в случае, если срок их исполнения наступил после введения соответствующей процедуры банкротства (текущие платежи).
Требования кредиторов по таким платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов (ст.5).
Следует обратить внимание на то, что Закон о банкротстве не ограничивается лишь гражданско-правовым обязательством должника, поскольку при определении наличия признаков несостоятельности во внимание принимается и публично-правовая обязанность соответствующего лица, т.е. обязанность по уплате налоговых и иных обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды (налоги, сборы, страховые и иные взносы и платежи).
Размер обязательных платежей, принимаемых во внимание при определении наличия признаков банкротства должника, исчисляется без учета установленных законодательством штрафов (пени) и иных финансовых (экономических) санкций.
Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, как правило, определяются на момент подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом. Данное обстоятельство имеет принципиальное значение, например, для определения количества голосов кредиторов на собраниях кредиторов, которое признается пропорциональным сумме их требований к должнику (ст.12).
По общему правилу, размер денежных обязательств по требованиям кредиторов считается установленным, если он подтвержден вступившим в силу решением суда или документами, свидетельствующими о признании должником этих требований (к примеру, ответ на претензию, акт сверки расчетов и т.д.).
К числу установленных относятся также требования кредиторов, по которым должником не представлены возражения в определенный срок (ст.63).
Таким образом, действующее законодательство расценивает как бесспорный факт установление размера денежного обязательства до обращения в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о банкротстве. Однако если должник по каким-либо причинам оспаривает требования кредиторов, данное обстоятельство не является препятствием для обращения в арбитражный суд. В этом случае обоснованность требований, равно как размер денежных обязательств и обязательных платежей, определяет сам арбитражный суд в порядке подготовки дела к судебному разбирательству.
Итак, анализ действующего российского законодательства о банкротстве позволяет выделить следующие признаки несостоятельности субъекта предпринимательской деятельности:
наличие денежного долгового характера обязательств должника;
неспособность гражданина или юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с момента даты их исполнения;
наличие задолженности в отношении гражданина на сумму не менее 10 тыс. руб., а юридического лица - не менее 100 тыс. руб.;
официальное признание несостоятельности арбитражным судом.
Законодательством устанавливается дополнительный признак несостоятельности (банкротства) гражданина, а именно: превышение суммы его обязательств над стоимостью принадлежащего ему имущества.

§ 3. Субъектный состав отношений, связанных
с регулированием несостоятельности (банкротства)

Состав лиц, участвующих в деле о банкротстве, достаточно широк. К числу таких лиц относятся:
должник - гражданин или юридическое лицо, не способные удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей;
конкурсный кредитор;
арбитражный управляющий (в зависимости от процедур несостоятельности (банкротства) - временный, административный, внешний или конкурсный);
уполномоченные органы по требованиям, вытекающим из обязательных платежей;
иные лица, в частности, органы местного самоуправления, федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти соответствующего субъекта РФ при рассмотрении дела о несостоятельности (банкротстве) градообразующей организации;
лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления, и т.д.
В настоящее время Законом о банкротстве предоставлена возможность участия в процессе о банкротстве представителям учредителей (участников) должника, которые наделяются всеми правами, предусмотренными арбитражным процессуальным законодательством для лиц, участвующих в процессе, а также правом на обжалование решений арбитражного суда, отдельных решений и действий арбитражного управляющего и кредиторов, правом на получение информации о ходе процедур и т.д. Расширяя права государства в деле о банкротстве, Закон предусматривает возможность участия в нем представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия и наделяет его правом обжаловать действия арбитражного управляющего, решения собрания и комитета кредиторов, судебные акты о введении внешнего управления и конкурсного производства.
Правовой статус лиц, участвующих в конкурсном процессе, зависит от многих факторов: во-первых, от характера правомочий, которыми законодатель наделяет данное лицо; во-вторых, от процедуры несостоятельности (банкротства), в рамках которой действует данное лицо, и от целей, которые являются приоритетными на данном этапе банкротства; в-третьих, от особенностей несостоятельности (банкротства) отдельных категорий должников и т.д.

3.1. Правовой статус должника

Традиционно в гражданском праве термином "должник" обозначается сторона во всяком гражданско-правовом обязательстве, которая должна совершить определенные действия по требованию кредитора, как-то: передать товар, выполнить работу, оказать услуги, уплатить денежную сумму (ст.307 ГК РФ). Понятие "должник", употребляемое в Законе о банкротстве, существенно отличается от традиционно принятого: под должником понимается обязанная сторона лишь в денежном обязательстве, которая должна уплатить кредитору денежную сумму в течение срока, установленного Законом.
Закон о банкротстве распространяется не на всех субъектов имущественного оборота. Несостоятельными (банкротами) могут быть признаны:
все юридические лица (за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций);
граждане: а) зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя; б) не зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя (поскольку приведенная норма противоречит ГК РФ, она будет введена в действие только с момента вступления в силу федерального закона о внесении соответствующих изменений в ГК); в) главы крестьянских (фермерских) хозяйств (с 1 января 1995 г. глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющий деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем вследствие самого факта государственной регистрации своего хозяйства). Правила, регулирующие банкротство гражданина (гл.X Закона о банкротстве), применяются к отношениям, связанным с банкротством индивидуального предпринимателя и крестьянского (фермерского) хозяйства, с учетом особенностей последних.
Правом на обращение в арбитражный суд, как и по ранее действовавшему закону, с заявлением о признании должника банкротом наделяется должник, конкурсные кредиторы, а также уполномоченные органы (Пенсионный фонд РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, Фонд социального страхования РФ и т.д.). В качестве кредиторов по денежным обязательствам могут выступать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, ликвидационная комиссия (ликвидатор).
При каких же условиях должник может реализовать свое право на обращение в арбитражный суд? Прежде всего необходимо отметить, что заявление о признании несостоятельным (банкротом) должно быть подписано руководителем юридического лица, однако принятие решения о ликвидации юридического лица не входит в его компетенцию (так, в производственном кооперативе решение этого вопроса относится к исключительной компетенции общего собрания; государственные или муниципальные унитарные предприятия могут быть ликвидированы по решению собственника их имущества и т.д.). Обращению должника в арбитражный суд должно предшествовать решение органа, уполномоченного в соответствии с учредительными документами на принятие решения о его ликвидации, либо решение органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия, поэтому к заявлению должника необходимо приложить решение соответствующего органа и выписку из учредительного или иного документа, подтверждающую полномочия этого органа на принятие указанного решения. Исключения из общего правила составляют лишь случаи, когда обращение в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника - юридического лица является обязанностью руководителя юридического лица.
Законом о банкротстве подробно сформулированы требования к форме, содержанию, реквизитам заявления должника.
В частности, в заявлении должны быть указаны: наименование арбитражного суда, в который подается заявление; сумма требований кредиторов по денежным обязательствам в размере, который не оспаривается должником;
сумма задолженности по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью граждан, оплате труда работников должника и выплате им выходных пособий, сумма вознаграждения, причитающегося для выплаты вознаграждений по авторским договорам;
размер задолженности по обязательным платежам;
сведения об имеющемся у должника имуществе и т.д. (ст.37).
Кроме этого, в заявлении должны быть указаны наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утверждает временного управляющего, однако перечень требований к кандидатуре временного управляющего при этом не указывается.
Закон обязывает должника направить копии заявления конкурсным кредиторам, уполномоченным органам, собственнику имущества должника - унитарного предприятия, Совету директоров (наблюдательному Совету) или иному коллегиальному органу управления, а также иным лицам в случаях, предусмотренных законом. Так, если до подачи заявления должника избраны (назначены) представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель работников должника, то копии заявления направляются и этим лицам.
При определенных обстоятельствах должник вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением в предвидении банкротства - ситуации, когда срок исполнения обязательств еще не наступил, но имеются обстоятельства, свидетельствующие о том, что через некоторое время должник окажется неспособным рассчитываться по денежным обязательствам с кредиторами, а также вносить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды (ст.8 Закона).
При определенных обстоятельствах руководитель должника - юридического лица или должник - индивидуальный предприниматель обязаны обратиться с заявлением в арбитражный суд (ст.9 Закона):
когда удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами;
когда органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника (такое решение может быть принято только при наличии признаков неплатежеспособности или в предвидении банкротства. В противном случае оно может быть оспорено участниками (учредителями) юридического лица, возражавшими против принятия этого решения);
когда органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника. Такое решение вправе принять Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование в лице уполномоченных им органов (ст.295 ГК РФ);
в иных случаях - к примеру, когда обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной его хозяйственную деятельность, или если при проведении ликвидации юридического лица установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме (ранее, по Закону 1998 г. такая обязанность возлагалась не только на руководителя должника, но и на ликвидационную комиссию (ликвидатора).
Во всех указанных случаях заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд не позднее одного месяца с момента возникновения соответствующих обстоятельств.
Обязанность руководителя должника - юридического лица либо ликвидационной комиссии (ликвидатора) по обращению в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника обеспечивается привлечением указанных лиц к субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед его кредиторами, возникшим по истечении месячного срока со дня появления обстоятельств, которые признаются основаниями для обязательного обращения в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника (п.1 ст.10 Закона).
В случае банкротства должника по вине учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия или иных лиц, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, при недостаточности имущества должника на них также может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Аналогичные положения существуют и в законодательстве ряда зарубежных стран. Так, согласно ст.214 Закона Великобритании о несостоятельности 1986 г. на директора компании может быть наложена субсидиарная ответственность по ее обязательствам, если до начала процедур несостоятельности он знал или должен был прийти к выводу, что у компании нет реальных перспектив избежать несостоятельности, и при этом не принял всех разумных действий по уменьшению потенциального ущерба ее кредиторам.
Кроме того, Закон Великобритании о Компаниях 1985 г. (ст.458) предусматривает и уголовное наказание за "мошенническую коммерческую деятельность" в дополнение к гражданско-правовой ответственности. При наличии и уголовной, и гражданско-правовой ответственности директор может быть дисквалифицирован также по Закону о дисквалификации директоров 1986 г.*(348)

3.2. Правовой статус кредитора

В соответствии с положениями гражданского законодательства кредитором признается лицо, в пользу которого должник обязан совершить определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, т.е. лицо, наделенное правом требовать от должника исполнения его обязанности (ст.307 ГК РФ). Однако участниками процесса банкротства хозяйствующих субъектов могут быть только кредиторы по денежным обязательствам, являющиеся стороной в денежном обязательстве должника и обладающие имущественными (денежными) претензиями к потенциальному банкроту.
В качестве кредиторов по денежным обязательствам могут выступать российские и иностранные физические и юридические лица, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования (п.1 ст.2 ГК РФ).
Правом же на подачу заявления кредитора о признании должника банкротом обладают только лица, признаваемые в соответствии с Законом о банкротстве конкурсными кредиторами. Конкурсными кредиторами признаются кредиторы по денежным обязательствам, за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также учредителей (участников) должника - юридического лица по обязательствам, вытекающим из такого участия (ст.2 Закона).
В отличие от иных кредиторов, конкурсные наделены большим объемом правомочий. Это выражается, во-первых, в том, что только конкурсные кредиторы являются лицами, участвующими в деле о банкротстве (ст.34 Закона); во-вторых, только конкурсные кредиторы имеют право обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом (ст.7); в-третьих, участниками собрания кредиторов с правом голоса являются только конкурсные кредиторы (ст.12).
Анализ положений Закона о банкротстве позволяет классифицировать кредиторов по их статусу. Так, в зависимости от суммы требований, признанной обоснованной, можно выделить крупных и мелких кредиторов.
Следует согласиться с М.В. Телюкиной, что эта дифференциация "основывается на оценочных категориях. Крупными являются кредиторы, в силу объема своих требований имеющие возможность реально влиять на положение должника. Это, как правило, юридические лица. Такие кредиторы всегда более организованны и осведомлены, в том числе в экономических и правовых вопросах. Это дает им возможность принимать на собраниях кредиторов решения в свою пользу, подчас в ущерб интересам мелких кредиторов и самого должника. Мелкие же кредиторы, несмотря на свою численность, разобщены и неорганизованны, поэтому не могут в значительной степени воздействовать на положение дел"*(349).
Еще одним критерием классификации может служить то обстоятельство, является или нет кредитор инициатором процесса банкротства. На этом основании различают: кредиторов-заявителей и кредиторов, не инициирующих дело о несостоятельности.
Кроме того, в зависимости от порядка удовлетворения требований различают очередных и внеочередных кредиторов. Требования очередных кредиторов удовлетворяются в порядке установленной Законом очередности (ст.134). В свою очередь, внеочередные кредиторы - это те, чьи требования удовлетворяются по возможности должника. Причем они делятся на внеочередные и послеочередные.
К первой группе (внеочередных) требований относятся: судебные издержки; выплаты арбитражным управляющим и реестродержателям; текущие расходы, связанные с функционированием должника; требования по обязательствам должника, возникшим после возбуждения производства по делу о банкротстве и до признания должника банкротом; задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства, и т.д.
Ко второй группе (послеочередных) требований относятся требования, удовлетворяемые после погашения всех очередных требований. Послеочередными кредиторами являются учредители (участники) юридического лица, а также кредиторы третьей очереди, заявившие свои требования после закрытия реестра требований кредиторов.
Заявление кредитора соответствует общим требованиям, предъявляемым законодателем к заявлению должника. Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по истечении тридцати дней с даты направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику. Следует обратить внимание на то, что конкурсный кредитор в своем заявлении вправе указать профессиональные требования к кандидатуре временного управляющего.
Заявление кредитора может быть основано на объединенной задолженности по различным основаниям. Кредиторы вправе объединить свои требования к должнику и обратиться в арбитражный суд с одним заявлением. Такое заявление подписывается всеми кредиторами, объединившими свои требования (п.5 ст.39 Закона).
Интересен тот факт, что в законодательстве ряда стран Западной Европы (к примеру, в Великобритании) закреплены положения, касающиеся классификации заявлений кредиторов в зависимости от степени их срочности. Во-первых, заявления могут быть настолько срочными, что суду необходимо принять решение еще до того, как заявление может быть рассмотрено в обычном порядке, т.е. до того момента, как другая сторона по делу сможет представить возражения по заявлению или даже получит уведомление о нем. Во-вторых, они могут быть срочными, но не настолько, чтобы нельзя было соблюсти обычный порядок рассмотрения дела (между тем именно таким заявлениям предоставляется приоритет в очередности судебных слушаний). Примером подобного рода дел является рассмотрение обоснованности заявления о признании должника банкротом или наличия прав на продажу имущества. В-третьих, заявления могут не иметь особой срочности, хотя и должны быть рассмотрены без лишнего промедления (в частности, требования кредиторов, подаваемые для целей получения выплат)*(350).
Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом помимо должника и конкурсного кредитора обладают также уполномоченные органы. Заявление уполномоченного органа должно отвечать требованиям, предусмотренным для заявления кредитора. Вместе с тем к заявлению уполномоченного органа по обязательным платежам должны быть приложены решение налогового или таможенного органа о взыскании задолженности за счет имущества должника, а также сведения о задолженности по данным уполномоченного органа (ст.41 Закона о банкротстве). Кроме того, законодатель наделяет данный орган правом участвовать в судебных заседаниях по рассмотрению обоснованности требований по обязательным платежам и оснований для включения этих требований в реестр требований кредиторов.

3.3. Собрание кредиторов

Собрание кредиторов - это специальный орган, представляющий интересы кредиторов во взаимоотношениях с должником.
Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы, а также уполномоченные органы.
Число голосов, которыми обладает каждый из конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, определяется пропорционально их требованиям по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. При этом неустойки (штрафы, пени), подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются (п.3 ст.12 Закона о банкротстве).
Участниками собрания кредиторов без права голоса являются представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.
Организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.
К исключительной компетенции собрания кредиторов отнесены важнейшие вопросы, возникающие в процессе банкротства. В частности, собрание кредиторов принимает решение о целесообразности введения внешнего управления имуществом должника, о заключении мирового соглашения, о порядке оценки имущества должника, об избрании членов комитета кредиторов; о выборе саморегулируемой организации для представления в арбитражный суд кандидатур арбитражного управляющего, о выборе реестродержателя и т.д. (ст.12 Закона).

3.4. Правовой статус арбитражного управляющего

При осуществлении всех процедур банкротства одним из главных действующих лиц является временный, внешний, административный и конкурсный управляющий, которые объединяются одним понятием арбитражного управляющего.
Данное лицо должно беспристрастно влиять на процесс банкротства в интересах как должника, так и кредитора. Такое положение обеспечивается путем закрепления на законодательном уровне ряда требований, предъявляемых к кандидатуре арбитражного управляющего Законом о банкротстве.
Арбитражным управляющим признается гражданин РФ, утверждаемый арбитражным судом для осуществления установленных законом полномочий в целях реализации различных процедур банкротства и являющийся членом одной из саморегулируемых организаций (ст.2 Закона).
По общему правилу, арбитражный управляющий должен быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, иметь высшее образование, не иметь судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления (п.1 ст.20 Закона). Кроме этого, арбитражный управляющий должен иметь стаж руководящей работы не менее чем два года в совокупности, пройти стажировку сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего, а также сдать экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих.
Следует иметь в виду, что в качестве арбитражного управляющего может быть утверждено только физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя. Это означает, что деятельность гражданина в качестве арбитражного управляющего признается индивидуальной предпринимательской деятельностью. Более того, при осуществлении своих функций арбитражный управляющий не вступает в трудовые отношения ни с должником, ни с арбитражным судом, хотя последний и утверждает его в качестве арбитражного управляющего.
Арбитражный управляющий в ходе всего процесса о банкротстве должен занимать нейтральную позицию в отношениях должника и кредиторов, иными словами, он не должен иметь заинтересованности в разрешении дела в пользу той или иной стороны. Следовательно, арбитражными управляющими не могут быть назначены лица, которые являются заинтересованными по отношению к должнику и кредиторам; в отношении которых введена процедура банкротства; которые не возместили убытки, причиненные должнику, кредиторам, третьим лицам при исполнении обязанностей арбитражного управляющего; которые дисквалифицированы или лишены права занимать руководящие должности и (или) осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами, а также которые не имеют договоров страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве (п.6 ст.20 Закона).
Следует заметить, что кредитор или уполномоченный орган (собрание кредиторов) вправе дополнительно предусмотреть следующие требования к кандидатуре арбитражного управляющего:
наличие у кандидата высшего юридического, экономического образования или образования по специальности, соответствующей сфере деятельности должника;
наличие у кандидата определенного стажа работы на должностях руководителей организаций в соответствующей отрасли экономики;
установление количества процедур банкротства, проведенных кандидатом в качестве арбитражного управляющего (ст.23 Закона).
Закон о банкротстве не предусматривает лицензирование деятельности арбитражных управляющих. Вместе с тем он содержит положения, повышающие профессиональные требования, предъявляемые к арбитражным управляющим, в том числе требования по наличию высшего образования и двухлетнего стажа руководящей деятельности, сдаче теоретического экзамена, прохождению стажировки в саморегулируемой организации (п.1 ст.20).
Кроме того, Закон устанавливает, что обязательной формой финансового обеспечения деятельности арбитражного управляющего признается договор страхования ответственности, который должен быть заключен на срок не менее чем год с его обязательным последующим возобновлением на тот же срок. При этом минимальная сумма финансового обеспечения не может быть менее чем три миллиона рублей в год. Предусматривается также дополнительное страхование ответственности арбитражного управляющего в случае причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве, в размере, зависящем от балансовой стоимости активов должника (п.8 ст.20).
Основными принципами деятельности арбитражного управляющего являются независимость, объективность и беспристрастность.
Своеобразным гарантом профессиональной этики являются ассоциации (профессиональные) арбитражных управляющих, которые в Законе о банкротстве именуются саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих (ст.21). Как показывает международная практика, в некоторых зарубежных странах большинство арбитражных управляющих объединены в партнерства, насчитывающие от 2 до 50 партнеров, делящих между собой доходы, расходы и людские ресурсы. В некоторых случаях такие партнерства входят в более крупные партнерства, к примеру, в ведущие аудиторские и консалтинговые фирмы*(351).
Статус саморегулируемой организации в соответствии с положениями Закона о банкротстве (ст.21) приобретается некоммерческой организацией при выполнении ею следующих условий:
она должна объединять не менее 100 арбитражных управляющих;
члены такой организации должны участвовать не менее чем в ста (в совокупности) процедурах банкротства, в том числе не завершенных на дату включения в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих;
за счет взносов членов должен быть сформирован компенсационный фонд или общество взаимного страхования (из расчета не менее чем пятьдесят тысяч рублей на каждого члена).
Саморегулируемые организации арбитражных управляющих создаются в целях представления и защиты прав и законных интересов своих членов, контроля за их профессиональной деятельностью, организации и проведения стажировки гражданина РФ в качестве помощника арбитражного управляющего, рассмотрения жалобы на действия своего члена, ведения реестра арбитражных управляющих, являющихся ее членами, и т.д. (ст.22 Закона).
Для осуществления своих функций арбитражный управляющий наделен определенными правами и обязанностями. Он имеет право: обращаться в арбитражный суд в случаях, предусмотренных Законом о банкротстве; привлекать на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности из средств должника; созывать собрание кредиторов и комитет кредиторов; получать вознаграждение и т.д.
Так, Законом о банкротстве закреплено право арбитражного управляющего на вознаграждение за выполнение им своих полномочий.
Вознаграждение арбитражного управляющего за каждый месяц осуществления им своих полномочий устанавливается в размере, определяемом кредитором (собранием кредиторов) и утверждаемом арбитражным судом, и должно составлять не менее чем десять тысяч рублей.
Кроме того, Закон закрепляет возможность получения арбитражным управляющим дополнительного вознаграждения за счет средств кредиторов.
Следует подчеркнуть, что в современных зарубежных правовых системах используются, как правило, два подхода к установлению вознаграждения арбитражного управляющего: повременный, основывающийся на реально затраченном времени, и процентный, исчисляемый на основе соотношения от реализации активов или выплат кредиторам (к примеру, в Великобритании применяется в основном повременный метод).
В российских условиях наилучшим подходом была бы комбинация двух описанных выше методов. В этом случае вознаграждение арбитражного управляющего складывается из двух элементов: повременной оплаты за фактически отработанное время и процента от реализации активов, основанного на скользящей шкале*(352).
К числу обязанностей арбитражного управляющего Закон о банкротстве относит, в частности, принятие мер по защите должника; анализ его финансовой, хозяйственной, инвестиционной деятельности, его положения на товарном рынке; рассмотрение заявленных требований кредиторов и т.д.
Одной из важных обязанностей арбитражного управляющего с точки зрения защиты прав и интересов должника и кредиторов является ведение реестра требований кредиторов (п.4 ст.24 Закона). В реестре должны содержаться сведения о каждом кредиторе, размере его требований по денежным обязательствам и обязательным платежам, а также об очередности удовлетворения каждого требования. От полноты, точности и объективности этих сведений зависят два важных обстоятельства: во-первых, определение участников собрания кредиторов, количества голосов конкурсных кредиторов и, во-вторых, порядок и очередность удовлетворения требований кредиторов.
В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим своих обязанностей Закон устанавливает для него различные правовые последствия в зависимости от наличия или отсутствия убытков, причиненных его действиями или бездействием для должника или кредиторов.
Отсутствие убытков при ненадлежащем исполнении своих обязанностей арбитражным управляющим влечет за собой возможное его отстранение от управления должником.
Кроме того, неисполнение либо ненадлежащее исполнение им правил профессиональной деятельности может служить основанием для исключения арбитражного управляющего из саморегулируемой организации.
Гражданско-правовая ответственность арбитражного управляющего заключается в возмещении убытков, причиненных его действиями, при условии нарушения им законодательства РФ.
К арбитражному управляющему применяются также общие положения об ответственности органа юридического лица, выступающего в силу закона от имени этого лица и обязанного действовать добросовестно и разумно в интересах самого юридического лица.
Уголовная ответственность арбитражного управляющего как специального субъекта может наступить при совершении им преступлений по общим основаниям, предусмотренным в соответствующих разделах уголовного законодательства. Это прежде всего преступления в сфере экономической деятельности, а также преступления против интересов службы в коммерческих организациях (гл.22, 23 УК РФ).

3.5. Арбитражный суд в делах о несостоятельности

Дела о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц и граждан, в том числе зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом (ст.6, 32 Закона о банкротстве).
Подведомственность арбитражным судам дел о несостоятельности носит исключительный характер: дела о банкротстве не могут передаваться на рассмотрение третейских судов.
Анализируя положение арбитражного суда в конкурсном процессе, следует признать, что суд в соответствии с действующим законодательством наделен реальными возможностями для достижения целей и задач процесса о несостоятельности.
Законодатель наделяет арбитражный суд полномочиями организационного и контрольного характера.
Полномочия организационного характера представляют собой совокупность действий арбитражного суда, осуществляемых в рамках подготовки и проведения судебного разбирательства.
В частности, арбитражный суд принимает заявление о признании должника банкротом при соблюдении требований, предусмотренных АПК РФ и Законом о банкротстве, отказывает в принятии заявления, если нарушено хотя бы одно из условий, предусмотренных п.2 ст.33 Закона о банкротстве.
В рамках подготовительных мероприятий арбитражный суд рассматривает заявления, жалобы и ходатайства лиц, участвующих в деле о банкротстве, устанавливает обоснованность требований кредиторов. Судебное заседание по проверке обоснованности требований заявителя к должнику проводится не менее чем через 15 дней и не более чем через 30 дней с даты вынесения определения о принятии заявления о признании должника банкротом.
Помимо этого арбитражный суд может назначить экспертизу в целях выявления признаков фиктивного или преднамеренного банкротства (п.3 ст.50 Закона).
Одним из полномочий судьи на данном этапе является также принятие мер для примирения сторон, что не может служить основанием для приостановления производства по делу о банкротстве.
При подготовке дела к судебному разбирательству арбитражный суд вправе по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве, принять меры по обеспечению требований кредиторов, как-то: наложение ареста на имущество, запрещение должнику и другим лицам совершать определенные действия и т.д.
Одной из мер по обеспечению требований кредиторов является право арбитражного суда обязать должника передать ценные бумаги, валютные ценности, иное имущество должника на хранение третьим лицам.
В ходе всего судебного разбирательства арбитражный суд должен не допустить недобросовестные действия сторон в ущерб интересам друг друга. В связи с этим Закон о банкротстве наделяет арбитражный суд существенными полномочиями по осуществлению контроля за законностью действий участников процесса о несостоятельности. Так, арбитражный суд проверяет обоснованность возражений должника по требованиям кредиторов (ст.47), освобождает внешнего управляющего от исполнения обязанностей (ст.97), признает недействительными определенные сделки должника (ст.103), отстраняет арбитражного управляющего от исполнения обязанностей (ст.98, 145) и т.д.
Арбитражный суд рассматривает заявления арбитражных управляющих и жалобы кредиторов, а также разрешает разногласия между ними. В частности, арбитражный управляющий вправе обращаться в арбитражный суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, об отстранении руководителя должника от должности (ст.66).
Впоследствии ряд определений арбитражного суда могут быть обжалованы - к примеру, определения, вынесенные по результатам рассмотрения заявлений и ходатайств арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и должником, жалоб кредиторов, а также по разногласиям между арбитражным управляющим и представителями работников должника, учредителей (участников) должника и представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия.
В соответствии со ст.61 Закона о банкротстве могут быть обжалованы также определения, устанавливающие размер требований кредиторов, определения о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов (п.5 ст.71, п.6 ст.100).

3.6. Федеральная служба России по финансовому оздоровлению
и банкротству в процессе несостоятельности (банкротства)

Проведение государственной политики по предупреждению банкротства и обеспечению реализации мер, предусмотренных Законом о банкротстве, возложено на регулирующий орган. В настоящее время таким органом является Федеральная служба России по финансовому оздоровлению и банкротству (ФСФО России).
Среди функций государственного органа по финансовому оздоровлению и банкротству можно выделить две основные группы направлений его деятельности. С одной стороны, функции по обеспечению реализации процедур банкротства, а с другой, функции, направленные на финансовое оздоровление неплатежеспособных организаций.
Первостепенной задачей ФСФО является создание организационных, экономических и иных условий, необходимых для реализации процедур банкротства, издание обязательных разъяснений по вопросам реализации этих процедур.
Не менее важной является функция контроля за соблюдением саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих законодательства РФ. ФСФО России является тем органом, который участвует в организации системы подготовки арбитражных управляющих, утверждает единую программу их подготовки.
В соответствии с новым Законом о банкротстве уполномоченные органы представляют интересы Российской Федерации как кредитора в процессе о несостоятельности. В соответствии с законодательством данная служба уполномочена представлять в арбитражном суде интересы РФ по денежным обязательствам и обязательным платежам в бюджет и государственные внебюджетные фонды при решении вопроса о несостоятельности (банкротстве) организаций.
Другая группа функций государственного органа по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению - функции, направленные на оздоровление неплатежеспособных организаций. К числу этих функций можно отнести, в частности, функции по проведению учета и анализа платежеспособности крупных, а также экономически или социально значимых организаций, по представлению предложений в Правительство РФ по их финансовому оздоровлению и др.
Государство проявляет повышенное внимание к таким организациям. Доказательством тому является обязательное проведение мониторинга финансового состояния организаций и учета их платежеспособности на основании распоряжения ФСФО от 31 марта 1999 г. N 13-р (в ред. от 28 июня 1999 г. N 17-р).
Данный мониторинг вводится в отношении:
организаций, входящих в число 100 крупнейших компаний по рыночной стоимости;
организаций, имеющих фактическую численность работников, превышающую 10 тыс. человек;
организаций, признаваемых субъектами естественных монополий;
организаций, признаваемых в качестве градообразующих.
Государство, участвуя в деле о несостоятельности (банкротстве), одновременно реализует свои как частноправовые, так и публично-правовые права и интересы. Подобная ситуация налагает отпечаток на двойственность правового положения государства в деле о банкротстве и на характер осуществляемых им функций. Прежде всего государство выступает в процессе как кредитор третьей очереди (удовлетворяются требования по платежам в бюджет и во внебюджетные фонды).
В целях защиты интересов государства как кредитора по налоговым платежам Закон предоставил уполномоченным государственным органам равные права с конкурсными кредиторами, в частности, наделив уполномоченный орган правом голоса в деле о банкротстве, с одновременным переводом требований по обязательным платежам в одну очередь с остальными конкурсными кредиторами.
Государство в процессе о несостоятельности выступает и как субъект публично-правовых отношений. Выполнение таких важнейших задач, как организация системы подготовки арбитражных управляющих, осуществление проверок деятельности саморегулируемых организаций, ведение реестра саморегулируемых организаций и т.д., возложено на ФСФО.
Однако, как показывает судебно-арбитражная практика, ФСФО России до принятия Закона 2002 г. в большей степени проводила политику, направленную на возбуждение дел, связанных с банкротством, т.е. прежде всего реализуя свои частноправовые интересы*(353). Более того, в соответствии с постановлением Правительства РФ от 1 июня 1998 г.*(354) к компетенции названной службы был отнесен целый ряд функций, ей не свойственных. Так, Федеральная служба была наделена полномочиями по проведению приватизации государственных унитарных предприятий-должников, продажи находящихся в федеральной собственности долей (паев, акций) в уставном капитале организаций, осуществления контроля за соблюдением организациями-должниками установленной дисциплины платежей и расчетов (п.4 названного постановления).

§ 4. Процедуры несостоятельности (банкротства)

Важную роль среди общих положений о банкротстве занимают его процедуры (так называемый процессуальный плюрализм).
Процедуры несостоятельности (банкротства) представляют собой предусмотренную законодательством совокупность мер в отношении должника, направленных на восстановление его платежеспособности или ликвидацию.
Закон 1992 г. делил процедуры банкротства на реорганизационные, ликвидационные и мировое соглашение. Реорганизационные процедуры включали внешнее управление и санацию, а ликвидационные процедуры предполагались в рамках конкурсного производства. Закон о банкротстве 1998 г. не употреблял терминов "реорганизация" и "ликвидация". Вместе с тем в законодательстве выделялись четыре процедуры для юридических лиц и две - для должников-граждан. Общими являлись конкурсное производство и мировое соглашение. Для юридических лиц - им предшествовали наблюдение и внешнее управление. Кроме того, Закон содержал указание на то, что в отношении должника могут применяться и иные процедуры. Речь шла об упрощенных процедурах банкротства (банкротстве отсутствующего или ликвидируемого должника), а также о процедуре добровольного объявления должника о своем банкротстве.
Следует заметить, что действующий Закон о банкротстве 2002 г. вводит новую реорганизационную процедуру - финансовое оздоровление, которое позволяет при определенных условиях сохранить учредителям (участникам) должника контроль за предприятием даже в условиях возбужденного дела о банкротстве.

4.1. Восстановительные процедуры

Помимо вышеназванных процедур Законом о банкротстве установлена возможность осуществления мер по предупреждению банкротства - восстановительные процедуры.
Мероприятия по предупреждению несостоятельности участника имущественного оборота не представляют собой самостоятельной процедуры банкротства*(355), но их своевременное применение может оказать существенное влияние на изменение финансового положения должника.
Впервые положения о проведении восстановительных процедур появились в отношении государственных предприятий в Указе Президента РФ от 14 июня 1992 г. N 623 "О мерах по поддержке и оздоровлению несостоятельных государственных предприятий (банкротов) и применении к ним специальных процедур"*(356). В Указе предусматривался административный порядок объявления государственных (а также с долей государства 50 и более процентов) предприятий неплатежеспособными.
В действующем Законе о банкротстве восстановительные процедуры подразделяются на два вида - досудебную санацию и судебную санацию (финансовое оздоровление и внешнее управление). Следует признать, что вряд ли можно считать достижением законодателя объединение различных по содержанию и целям процедур в одну группу. Ведь восстановительные процедуры - это не процедуры банкротства, а процедуры, направленные на его предотвращение. Важным является то, что меры по предупреждению банкротства следует применять до момента подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом. Инициатива по оздоровлению должника может исходить от кредиторов либо иного лица по соглашению с должником. Однако финансовая и иная помощь может иметь место лишь с согласия должника.
Характер мероприятий досудебной и судебной санации существенно различается.
Досудебная санация представляет собой оказание финансовой помощи в размере, достаточном для восстановления платежеспособности должника, т.е. необходимом для погашения задолженности по денежным обязательствам и обязательным платежам. Соглашением о предоставлении финансовой помощи может быть предусмотрено принятие на себя должником или иными лицами определенных обязательств в пользу лиц, предоставивших финансовую помощь.
Следует признать, что в целом Закон о банкротстве 2002 г., как и ранее действовавший Закон 1998 г., лишь очертил рамки правового регулирования отношений, связанных с предотвращением банкротства. В частности, в Законе не регламентируется ни порядок проведения санации и привлечения инвесторов, ни порядок оформления соглашения о санации. К тому же Закон никак не ограничивает срока проведения санации и не устанавливает никаких гарантий от возбуждения дела о банкротстве в период ее проведения.
Суть судебной санации (финансового оздоровления и внешнего управления) заключается в проведении восстановительных мероприятий под контролем кредиторов и суда в рамках уже возбужденного дела о банкротстве (ст.2 Закона)*(357).

4.2. Наблюдение

Процедура наблюдения впервые была предусмотрена Законом 1998 г.
Процедура наблюдения осуществляется в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов (ст.2 Закона).
Не все государства используют наблюдение в качестве процедуры банкротства. Американской системой такая процедура не предусмотрена, поскольку в отношении должника в соответствии с американским законодательством сразу могут быть открыты либо процедура ликвидации, либо - реорганизации*(358). Французская же модель имеет продебиторскую направленность, и начало процедур несостоятельности открывается периодом наблюдения, который имеет и второе название - оздоровление производства, при открытии которого права кредиторов значительно ослабляются. За счет ущемления этих прав производится попытка реабилитации предприятия.
По российскому Закону о банкротстве процедура наблюдения как бы выносится за рамки процедуры банкротства как таковой, является, по сути, дополнительной. Ее цель состоит в установлении, действительно ли должник не в состоянии удовлетворить требования кредиторов или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в полном объеме на момент принятия арбитражным судом заявления о банкротстве. Введение такой процедуры позволяет, с одной стороны, определить финансовое состояние должника, а с другой, сохранить его имущество.
Процедура наблюдения вводится по результатам рассмотрения обоснованности требований заявителя к должнику, за исключением случаев возбуждения дела на основании заявления должника, когда наблюдение вводится с даты принятия арбитражным судом заявления должника к производству. Представляется, что законодательное закрепление необходимости проверки требований кредитора либо уполномоченного органа в специальном судебном заседании позволит в определенной степени исключить возможность необоснованного ограничения прав должника, которое допускалось ранее действовавшим Законом о банкротстве.
Вместе с тем Законом предусмотрены некоторые исключения из этого правила. Так, наблюдение не применяется к должнику, в отношении которого принято решение о ликвидации (ст.225), к отсутствующему должнику (ст.228).
Кроме того, Законом установлены некоторые особенности осуществления данной процедуры в отношении отдельных категорий должников, а именно: сельскохозяйственных предприятий, профессиональных участников рынка ценных бумаг. В частности, на профессиональных участников рынка ценных бумаг не распространяются ограничения на совершение сделок, предусмотренных Законом, на сделки с ценными бумагами его клиентов, совершаемые по их поручениям и подтвержденные клиентами после возбуждения производства по делу о банкротстве (ст.188 Закона).
Введение процедуры наблюдения влечет за собой возникновение определенных правовых последствий. К их числу можно отнести:
1) имущественные требования к должнику могут быть предъявлены только с соблюдением порядка, предусмотренного Законом о банкротстве: с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом кредиторы не вправе обращаться к должнику в целях удовлетворения их требований в индивидуальном порядке;
2) по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств и иного имущества должника. Кредитор в этом случае вправе предъявить свои требования к должнику в порядке, установленном Законом о банкротстве;
3) приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям с должника. Однако Закон устанавливает исключение из общего правила: не приостанавливается производство по делам о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, а также о возмещении морального вреда;
4) запрещаются удовлетворение требований участника должника - юридического лица о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его участников, выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);
5) запрещается выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам;
6) не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается очередность удовлетворения требований кредиторов.
Поскольку должник ограничивается в распоряжении своими средствами, после введения наблюдения определение об этом направляется в банки и иные кредитные организации, с которыми должник имеет договор банковского счета (данные о счетах должника предоставляются самим должником либо запрашиваются в налоговых органах), в суд общей юрисдикции, главному судебному приставу по месту нахождения должника, в налоговые и иные уполномоченные органы.
Выполнение основной задачи процедуры наблюдения - обеспечение сохранности имущества должника до вынесения арбитражным судом решения по существу дела возлагается на временного управляющего.
Деятельность временного управляющего осуществляется по двум основным направлениям - во-первых, это контроль за действиями руководства должника (в том числе обеспечение сохранности его имущества); во-вторых, изучение финансового состояния должника с целью определения возможности и целесообразности проведения реорганизационных (восстановительных) или ликвидационных процедур.
Требования к кандидатуре временного управляющего и к его квалификации определяются общими требованиями, предъявляемыми к арбитражным управляющим.
Вместе с тем Законом о банкротстве установлены определенные требования к порядку выдвижения кандидатуры временного управляющего и его утверждения. Должник, кредитор или уполномоченный орган в своем заявлении указывают наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утверждает временного управляющего. После получения запроса заявленная саморегулируемая организация составляет список своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными в качестве арбитражного управляющего и в наибольшей степени удовлетворяющих требованиям, содержащимся в запросе. В списке кандидатур должны быть указаны три кандидатуры, расположенные в порядке уменьшения их соответствия обозначенным требованиям, а при равном соответствии этим требованиям - с учетом их профессиональных качеств (п.1 ст.45 Закона).
Должник и заявитель (представитель собрания кредиторов) вправе отвести по одной кандидатуре арбитражных управляющих, указанных в списке кандидатур. Именно оставшуюся кандидатуру и утверждает арбитражный суд. В случае отсутствия такого отвода арбитражный суд утверждает кандидатуру, занимающую более высокую позицию в списке кандидатур.
В случае непредставления такого списка в срок, установленный Законом, арбитражный суд обращается в регулирующий орган, который обязан в недельный срок обеспечить представление списка кандидатур другими саморегулируемыми организациями. Следует заметить, что в определении арбитражного суда об утверждении временного управляющего должен быть указан размер его вознаграждения, установленный арбитражным судом.
Временный управляющий действует параллельно с руководством должника, которое не отстраняется от выполнения своих обязанностей, поскольку осуществление рассматриваемой процедуры не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов его управления, которые продолжают осуществлять свои полномочия (с некоторыми ограничениями, установленными Законом о банкротстве).
Вместе с тем временному управляющему предоставлено право в случае необходимости обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности (п.1 ст.66).
В целях защиты интересов кредиторов и сохранности имущества должника Закон наделяет временного управляющего широким кругом прав. Так, он вправе предъявлять иски о признании сделок должника недействительными и о применении последствий недействительности ничтожной сделки, обращаться в суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника (не предусмотренных п.2 ст.64 Закона), в том числе о запрете должнику совершать без его согласия любые сделки, о передаче ценных бумаг, валютных ценностей и иного имущества на хранение третьим лицам и т.д.
Временный управляющий имеет также право получать любую, в том числе конфиденциальную, информацию о деятельности должника. Данное право обеспечивается в Законе о банкротстве правомочием временного управляющего на обращение с ходатайством в арбитражный суд об отстранении руководителя должника от выполняемых функций.
Одной из основных обязанностей временного управляющего является проведение анализа финансового состояния должника. В процессе наблюдения временный управляющий на основе детального анализа финансового состояния должен представить собранию кредиторов и арбитражному суду наиболее полные сведения о должнике: наличие или отсутствие признаков банкротства, возможность расплатиться с кредиторами до заседания арбитражного суда, положение должника на товарных рынках и т.д. Кроме того, именно в процессе проведения анализа финансового состояния должника временный управляющий имеет возможность установить наличие признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.
Анализ финансового состояния должника в различных процедурах банкротства осуществляется при соблюдении общих методических подходов, хотя выбор конкретных методов в каждом отдельном случае производится с учетом специфики финансово-хозяйственной деятельности должника.
При проведении наблюдения, как правило, осуществляется анализ структуры баланса предприятия-должника, оценка его платежеспособности, а также анализ бухгалтерской отчетности должника.
Система критериев для определения неудовлетворительной структуры баланса неплатежеспособных предприятий утверждена постановлением Правительства РФ от 20 мая 1994 г. "О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий"*(359).
Важной обязанностью временного управляющего, осуществляемой им на стадии подготовки первого собрания кредиторов, является установление размера требований кредиторов.
Установление размера требований кредиторов необходимо главным образом для определения числа голосов каждого из конкурсных кредиторов, а также уполномоченных органов в целях их участия в первом собрании кредиторов. Размер требований устанавливается на основании заявлений кредиторов, предъявляемых ими в течение месяца после получения уведомления о принятии арбитражным судом заявления о признании должника несостоятельным.
Конкретное требование кредитора может быть отнесено либо к числу установленных, либо неустановленных в соответствии с критериями установления размера требований, содержащихся в Законе о банкротстве. Установленные требования должны быть предъявлены временному управляющему с приложением подтверждающих их документов; требования, не признаваемые установленными, направляются арбитражным судом должнику, временному управляющему, кредитору, предъявившему требования, и реестродержателю.
Закон о банкротстве не содержит указаний относительно формы и содержания предъявляемых кредитором требований. Однако судебно-арбитражная практика исходит из того, что требование кредитора оформляется в свободной, но обязательно письменной форме, с указанием долга по денежным обязательствам и обязательным платежам.
Впоследствии процесс установления требований кредиторов, не отнесенных первоначально к числу установленных, может быть осуществлен двояким образом: во-первых, путем рассмотрения требований самим должником; во-вторых, путем рассмотрения требования арбитражным судом в случае наличия возражений должника.
Обязанность по созыву, подготовке и проведению первого собрания кредиторов также возложена законодателем на временного управляющего.
Временный управляющий, исходя из известной даты проведения заседания арбитражного суда, которая определяется при принятии заявления о несостоятельности (банкротстве), должен провести первое собрание кредиторов как минимум за десять дней до даты окончания наблюдения (п.1 ст.72 Закона).
Участниками первого собрания кредиторов являются две категории лиц: конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, наделенные правом голоса, а также руководитель должника, представитель учредителей (участников) должника или представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия и представитель работников должника, принимающих участие в первом собрании кредиторов без права голоса.
Временный управляющий на первом собрании сообщает кредиторам данные анализа финансового состояния должника с изложением перспектив возможности или невозможности восстановления его платежеспособности. Однако выводы временного управляющего носят рекомендательный характер и не являются для кредиторов обязательными.
Вместе с тем кредиторами на первом собрании могут быть приняты следующие решения:
1) о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;
2) о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;
3) об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
4) о заключении мирового соглашения;
5) об избрании комитета кредиторов и определении его количественного состава и т.д. (ст.73 Закона).
С момента введения финансового оздоровления, внешнего управления, признания арбитражным судом должника банкротом и открытия конкурсного производства или утверждения мирового соглашения наблюдение прекращается.

4.3. Финансовое оздоровление

Процедура финансового оздоровления является совершенно новой для российского законодательства о несостоятельности (банкротстве). Она осуществляется с целью проведения восстановительных мероприятий под контролем кредиторов и суда уже после принятия арбитражным судом заявления о признании должника несостоятельным (банкротом).
Финансовое оздоровление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, если имеется ходатайство учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц при условии предоставления обеспечения исполнения обязательств должника. Размер такого обеспечения должен превышать размер обязательств должника не менее чем на 20%.
Однако следует заметить, что арбитражный суд может ввести финансовое оздоровление и в противовес решению первого собрания кредиторов, если в качестве обеспечения исполнения обязательств должника будет предоставлена банковская гарантия. При этом сумма, на которую будет выдана банковская гарантия, также должна превышать размер обязательств должника не менее чем на 20%.
Закон устанавливает достаточно жесткие требования в отношении сроков и порядка погашения задолженности перед кредиторами: во-первых, графиком погашения задолженности должно предусматриваться начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после введения финансового оздоровления, во-вторых, требования всех кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, должны быть удовлетворены не позднее чем за месяц до даты окончания срока этой процедуры, в-третьих, требования кредиторов первой и второй очередей должны быть удовлетворены не позднее чем через шесть месяцев с даты введения финансового оздоровления, в-четвертых, погашение требований кредиторов должно осуществляться ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов.
Исполнение должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности может быть обеспечено залогом (ипотекой), банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией, поручительством, а также иными способами. Вместе с тем в качестве предмета обеспечения не могут выступать имущество и имущественные права, принадлежащие должнику на праве собственности или праве хозяйственного ведения. Кроме того, исполнение должником обязательств не может быть обеспечено удержанием, задатком или неустойкой (п.1 ст.79 Закона).
С моментом введения финансового оздоровления Закон связывает наступление определенных правовых последствий:
отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;
аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве;
запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);
запрещается выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам и т.д. (ст.81).
В ходе финансового оздоровления органы управления должника, продолжая осуществлять свои обязанности, ограничиваются в распоряжении своими средствами. Так, должник не вправе без согласия собрания (комитета) кредиторов совершать сделки, в отношении которых у него имеется заинтересованность или которые связаны с приобретением, отчуждением имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника, сделки, которые влекут за собой выдачу займов (кредитов), поручительств и гарантий, а также учреждение доверительного управления имуществом должника (п.3 ст.82 Закона).
Вместе с тем Закон устанавливает, что должник не вправе совершать определенные сделки без согласия административного управляющего. К их числу следует отнести сделки, которые влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5% суммы требований кредиторов, уступку прав требований, перевод долга, получение займов (кредитов) и т.д. (п.4 ст.82).
Одновременно с вынесением определения о введении финансового оздоровления арбитражный суд утверждает административного управляющего. Закон устанавливает общие требования к порядку выдвижения и утверждения его кандидатуры (ст.45).
Особенности данной процедуры банкротства накладывают отпечаток на специфику прав и обязанностей административного управляющего. В частности, он вправе обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника, о принятии дополнительных мер по сохранности имущества должника, вправе предъявлять требования о признании недействительными сделок и решений, заключенных или исполненных должником с нарушением требований законодательства, и т.д. Административный управляющий имеет также право требовать от руководителя должника получения информации о текущей деятельности должника, предоставлять сведения кредиторам о сделках должника, совершаемых им исключительно с согласия собрания кредиторов или административного управляющего.
Одной из основных обязанностей административного управляющего является осуществление контроля за ходом выполнения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности.
План финансового оздоровления, подготовленный учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, утверждается собранием кредиторов и должен предусматривать способы получения должником средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов (п.1 ст.84 Закона) в соответствии с графиком погашения задолженности. С даты его утверждения возникает одностороннее обязательство должника погасить свою задолженность перед кредиторами в установленные сроки.
Следует обратить внимание на тот факт, что в случае неисполнения должником графика погашения задолженности в течение более пяти дней административный управляющий обязан обратиться к лицам, предоставившим обеспечение, с требованием об исполнении должником обязательств. Впоследствии требования этих лиц погашаются должником после прекращения производства по делу о банкротстве или в ходе конкурсного производства в составе требований кредиторов третьей очереди (п.4 ст.89 Закона).
Административный управляющий в процессе финансового оздоровления обязан также:
вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных Законом о банкротстве;
созывать собрания кредиторов;
предоставлять на рассмотрение собранию (комитету) кредиторов информацию о ходе выполнения плана финансового оздоровления;
осуществлять контроль за своевременностью и полнотой перечисления денежных средств на погашение требований кредиторов и т.д.
В ходе данной процедуры административный управляющий может быть либо освобожден арбитражным судом (к примеру, по его собственному желанию), либо отстранен от своих обязанностей (в частности, на основании решения собрания кредиторов в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на него обязанностей, в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица административным управляющим, и т.д.).
Не позднее чем за месяц до истечения срока финансового оздоровления должник обязан предоставить административному управляющему отчет о результатах проведения финансового оздоровления. На основании такого отчета административный управляющий составляет заключение и направляет его кредиторам и в арбитражный суд.
По итогам рассмотрения результатов финансового оздоровления, а также жалоб кредиторов арбитражный суд принимает один из судебных актов:
определение о прекращении производства по делу о банкротстве, если непогашенная задолженность отсутствует и жалобы кредиторов признаны необоснованными;
определение о введении внешнего управления в случае наличия возможности восстановить платежеспособность должника;
решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случае отсутствия оснований для введения внешнего управления и при наличии признаков банкротства.

4.4. Внешнее управление

Внешнее управление (судебная санация) представляет собой процедуру банкротства, применяемую к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению должником внешнему управляющему.
Внешнее управление является процедурой реабилитационного характера, рассчитанной на применение, по общему правилу, только в отношении юридических лиц. Однако предусматриваются и исключения из общего правила, а именно: Закон о банкротстве (п.4 ст.219) допускает введение внешнего управления в отношении крестьянского (фермерского) хозяйства, которое юридическим лицом по действующему законодательству не является.
Устанавливая, что решение о введении внешнего управления принимается собранием кредиторов, Закон о банкротстве, тем не менее, допускает в ряде случаев возможность введения внешнего управления по инициативе арбитражного суда. Причем арбитражный суд при определенных условиях имеет право пойти вразрез с решением, принятым собранием кредиторов, в частности, когда имеются достаточные основания полагать, что решение первого собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принято при наличии обстоятельств, дающих основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена (п.1 ст.92).
Внешнее управление вводится на срок не более восемнадцати месяцев и может быть продлено на срок не более шести месяцев, причем по ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего установленный срок внешнего управления может быть сокращен. Интересен тот факт, что совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления не может превышать двух лет.
С моментом введения внешнего управления связан ряд правовых последствий:
руководитель должника отстраняется от занимаемой должности: внешний управляющий, в отличие от временного и административного, полностью заменяет руководителя должника, при этом он получает достаточно широкие полномочия по распоряжению имуществом организации, оказавшейся в ситуации наплатежеспособности;
прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия; более того, на них возлагается обязанность по передаче внешнему управляющему бухгалтерской и иной документации юридического лица, печатей, штампов, материальных и иных ценностей;
снимаются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов, причем аресты и иные ограничения по распоряжению имуществом должника снимаются в силу прямого указания Закона, иными словами, не требуется специального определения арбитражного суда, к примеру, о снятии ареста;
аресты на имущество должника и иные ограничения по распоряжению должником принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве.
Судебно-арбитражная практика фактически исходит из того, что все требования к должнику, находящемуся в процедуре внешнего управления, должны предъявляться только в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.
Так, арбитражный суд Московской области отказал в принятии искового заявления ООО "Финклинтекс", которое обратилось с иском к АО "Клинволокно" о возврате имущества из чужого незаконного владения.
Суд, отказывая в принятии искового заявления, указал, что спор неподведомствен арбитражному суду, так как в отношении ответчика возбуждено производство о несостоятельности и введено внешнее управление.
При анализе данного судебного акта необходимо обратить внимание на следующие моменты.
Основания для отказа в принятии искового заявления исчерпывающе указаны в ст.107 АПК РФ 1995 г., и такого основания, как неподведомственность спора арбитражному суду, в этой статье нет.
В случае, если бы дело было неподведомственно арбитражному суду, как это указано в судебном акте, оно подлежало бы прекращению на основании п.1 ст.87 АПК РФ 1995 г. Однако суд вынес иное процессуальное решение: отказал в принятии искового заявления.
Более того, по характеру предъявленного к ответчику требования истец вообще не может являться кредитором должника, поскольку речь идет об истребовании имущества, которым он, по мнению истца, незаконно владеет и которое не включается в конкурсную массу.
Предъявление подобных требований к должнику в рамках процесса о банкротстве не содержит тех процессуальных гарантий, которые присущи исковому производству.
Одним из наиболее привлекательных для должника последствий внешнего управления является введение моратория на удовлетворение требований кредиторов.
Аналогичное ограничение прав кредиторов существовало и в Законе о банкротстве 1998 г.
Закон о банкротстве 2002 г. четко определяет, что мораторий на удовлетворение требований кредиторов распространяется на денежные обязательства и обязательные платежи, сроки исполнения которых наступили до введения внешнего управления.
Кроме того, закрепляются еще несколько важных положений в отношении введения моратория:
мораторий распространяется и на начисление неустойки (штрафов, пени), на иные финансовые (экономические) санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, а также проценты, подлежащие уплате; вместо этого производится начисление процентов в порядке и размерах, которые предусмотрены ст.395 ГК РФ;
мораторий не распространяется на денежные обязательства, которые возникли после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и срок исполнения по которым наступил после введения внешнего управления. В отношении последнего положения надо подчеркнуть следующее: полагаем, оно исходит из того, что внешнему управляющему предоставлено право на отказ от исполнения денежных обязательств должника, причем перечень обстоятельств, при которых такой отказ допускается, не является исчерпывающим и предоставляет достаточно широкие возможности для принятия внешним управляющим необходимого решения;
мораторий на удовлетворение требований кредиторов распространяется на требования кредиторов о возмещении убытков, связанных с отказом внешнего управляющего от исполнения договоров должника.
Мораторий на удовлетворение требований кредиторов не распространяется также на требования о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (п.5 ст.95 Закона).
Внешний управляющий в отличие от временного полностью заменяет руководителя должника, поскольку к нему переходят полномочия всех органов управления юридического лица, в том числе - и по распоряжению имуществом, за исключением совершения крупных сделок, а также сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Внешний управляющий вправе заключать такие сделки только с согласия собрания (комитета) кредиторов, если иное не предусмотрено одобренным ими планом внешнего управления (ст.101 Закона).
Помимо этого в случаях, если размер денежных обязательств должника, возникших после введения внешнего управления, превышает на 20% размер требований конкурсных кредиторов, сделки, влекущие за собой новые денежные обязательства должника (за исключением сделок, предусмотренных планом внешнего управления), могут совершаться также внешним управляющим только с согласия собрания (комитета) кредиторов.
Следует заметить, что предварительное согласование с собранием (комитетом) кредиторов необходимо для сделок, влекущих за собой получение или выдачу займов, поручительств или гарантий, уступку прав требований и т.д. (за исключением тех сделок, которые предусмотрены планом внешнего управления) (ст.101).
Порядок утверждения внешнего управляющего определяется общими положениями Закона о банкротстве, касающимися порядка утверждения арбитражных управляющих.
Внешний управляющий, являясь арбитражным управляющим, обладает всеми правами и обязанностями, установленными Законом о банкротстве для данного участника процесса о несостоятельности. Однако наряду с этим законодатель наделяет внешнего управляющего специальными правами и обязанностями с учетом специфики внешнего управления (ст.99).
Полномочия внешнего управляющего на данном этапе можно разделить на две группы: а) осуществляемые внешним управляющим в качестве руководителя должника; б) связанные с выполнением мероприятий в рамках процедуры внешнего управления.
Так, к первой группе следует отнести полномочия внешнего управляющего по самостоятельному распоряжению имуществом должника (с ограничениями, установленными ст.101, 104 Закона), по проведению инвентаризации, по ведению бухгалтерской, финансовой, статистической отчетности.
Ко второй группе относятся, в частности, полномочия внешнего управляющего, связанные с формированием и ведением реестра требований кредиторов. Кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Данные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему, а включение их в реестр требований кредиторов осуществляется на основании определения арбитражного суда. Впоследствии внешний управляющий, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия и кредиторы, требования которых включены в реестр требований кредиторов, могут предъявить свои возражения относительно требований кредиторов. Арбитражный суд обязан проверить их обоснованность и вынести определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов (ст.100 Закона).
Помимо этого внешний управляющий вправе отказаться от исполнения договоров должника в трехмесячный срок с момента введения внешнего управления. Такой отказ, заявленный внешним управляющим, по своей правовой природе является односторонним отказом от исполнения договора (ст.450 ГК РФ).
Закон о банкротстве (п.2 ст.102) закрепляет основания, при которых внешний управляющий может заявить отказ от исполнения договоров и иных сделок должника: а) договор не исполнен сторонами полностью или частично; б) исполнение договора повлечет убытки для должника по сравнению с аналогичными договорами, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах; в) договор препятствует восстановлению платежеспособности должника. Ранее действовавший Закон 1998 г. в качестве основания рассматривал также ситуацию, когда договор являлся долгосрочным (заключенным на срок более одного года). Впоследствии постановлением Конституционного Суда РФ от 6 июня 2000 г. N 9-П*(360) положение ст.77 Закона о банкротстве, закрепляющее односторонний отказ от исполнения договоров должника, если договор заключен на срок более одного года, было признано не соответствующим Конституции РФ, поскольку оно позволяло внешнему управляющему в одностороннем порядке расторгать договоры должника на том лишь основании, что они заключены на срок свыше одного года, независимо от того, имеются ли связанные с исполнением таких договоров обстоятельства, препятствующие восстановлению платежеспособности должника, что в конечном итоге лишало контрагентов возможности судебного оспаривания одностороннего отказа.
Одной из основных обязанностей внешнего управляющего во внешнем управлении является разработка плана внешнего управления и осуществление мероприятий по его реализации. В течение одного месяца с момента своего назначения внешний управляющий должен разработать план внешнего управления, который затем представляется на утверждение собранию кредиторов (п.1 ст.106 Закона).
В зависимости от оснований прекращения внешнего управления (восстановление платежеспособности, установление невозможности ее восстановления или окончание установленного срока внешнего управления) внешний управляющий предлагает собранию кредиторов принять одно из следующих решений:
о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника;
о заключении мирового соглашения;
о продлении установленного срока внешнего управления;
о прекращении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
Внешнее управление включает в себя комплекс различных мероприятий по восстановлению платежеспособности должника как финансово-экономического, так и организационного характера. В рамках внешнего управления могут осуществляться: перепрофилирование производства (комплекс мероприятий, направленных на изменение специализации (профиля) должника), закрытие нерентабельных производств, взыскание дебиторской задолженности, продажа части имущества должника, уступка прав требования, исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника или третьими лицами, продажа предприятия должника и т.д. (ст.109 Закона).
Следует заметить, что законодательство США о банкротстве также закрепляет ряд мероприятий по восстановлению платежеспособности должника, в частности, отстранение действующего руководства должника, опубликование сведений, касающихся финансового положения должника, расследование предыдущих финансовых операций должника, предоставление арбитражному суду возможности контролировать деятельность должника и др.*(361)
Законом 1992 г. предусматривалось, что восстановление платежеспособности должника в рамках внешнего управления должно было осуществляться путем реализации части имущества должника и проведения других организационных и экономических мероприятий, содержание которых в данном Законе не раскрывалось. Более того, законодатель закреплял общее правило, согласно которому восстановление платежеспособности должника должно было осуществляться за счет внутренних ресурсов должника.
Закон о банкротстве 1998 г. изменил данную ситуацию, поскольку восстановление платежеспособности должника стало возможным не только за счет его внутренних ресурсов, но и за счет финансовых средств, привлекаемых со стороны, к примеру, исполнение обязательств должника третьим лицом (третьими лицами). Действующий Закон воспринял данное положение.
Помимо этого в число мер, направленных на восстановление платежеспособности должника, законодатель включает продажу предприятия должника (ст.110).
Особенностью продажи предприятия должника является то, что в состав имущественного комплекса не включаются денежные обязательства и обязательные платежи, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявления о признании должника банкротом.
При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе земельные участки, здания, строения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования и т.д. Кроме того, следует заметить, что все трудовые договоры, действующие на дату продажи предприятия, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия.
Продажа предприятия производится путем проведения открытых торгов, если иное не предусмотрено планом внешнего управления (например, в плане внешнего управления может быть установлено, что предприятие подлежит продаже без торгов по цене, не ниже установленной планом внешнего управления).
По общему правилу, продажа предприятия осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона, однако возможны и исключения, например, продажа градообразующей организации производится путем проведения конкурса (ст.175).
Результаты проведения торгов отражаются в протоколе, который имеет силу договора. При проведении конкурса, кроме протокола, заключается также договор купли-продажи предприятия, в котором в обязательном порядке должны содержаться сведения о составе и стоимости имущества, включенного в состав предприятия, а именно: сведения о земельном участке, на котором находится недвижимое имущество, характеристики иного недвижимого имущества (дата постройки, степень износа, общая и полезная площади и т.д.) и наличие обременений (является ли оно предметом залога, передано ли в аренду и др.).
Лицо, являющееся победителем торгов, и внешний управляющий не позднее чем через десять дней с даты подведения итогов торгов обязаны подписать договор купли-продажи предприятия.
Планом внешнего управления в число мер, направленных на восстановление платежеспособности должника, может быть включена уступка прав требования должника. Данная мера может быть осуществлена внешним управляющим путем продажи требований на открытых торгах с согласия комитета кредиторов или собрания кредиторов (ст.112).
Законом о банкротстве регламентируется также порядок предоставления финансовой помощи должнику. Реализация данного положения обеспечивается путем закрепления в Законе (ст.113) возможности одновременного удовлетворения требований всех конкурсных кредиторов собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами.
Одним из наиболее эффективных способов восстановления платежеспособности должника является признание арбитражным судом сделок должника недействительными по заявлению внешнего управляющего.
Закон о банкротстве (ст.103) четко закрепляет, в каких случаях сделки, совершенные должником, могут быть признаны недействительными:
1) если сделка совершена с заинтересованным лицом и в результате ее исполнения кредиторам были или могут быть причинены убытки;
2) если сделка заключена или совершена с отдельным кредитором или лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, которые предшествовали подаче такого заявления, и влечет предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими;
3) если сделка совершена должником - юридическим лицом после возбуждения дела о банкротстве или в течение шести месяцев, которые предшествовали подаче такого заявления, и связана с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника участнику должника в связи с его выходом из состава участников.
Достаточно обширный практический опыт по применению данного способа восстановления платежеспособности должника накоплен в зарубежных странах. В традиционных законах континентальной Европы признание сделок недействительными ("шаги по отмене") рассматривается исключительно как мера ликвидационных, а не реабилитационных процедур, которые считаются выгодными для должника (за исключением законодательства Германии, где данная мера рассматривается в качестве реабилитационной. В качестве таковой она фигурирует и в законодательстве США).
Положениями Кодекса США о банкротстве предусматривается, что денежные средства или переданное имущество взыскиваются с получателя через суд по делам о банкротстве и помещаются в объединенный фонд активов должника (остаточный фонд по делу о банкротстве), который позволяет перераспределять имеющиеся активы.
При этом Кодекс устанавливает, что сделки, совершенные должником, могут быть признаны недействительными в следующих случаях:
принятие предприятием решения о выплате задолженности определенному кредитору без оплаты другого кредитора (предоставление приоритетного статуса);
принуждение со стороны кредитора, осведомленного о шатком финансовом положении должника, выплатить задолженность указанному кредитору;
попытка должника создать дополнительные блага для одного из его должностных лиц или директоров путем погашения займа, по которому такое должностное лицо или директор несет персональную ответственность*(362).
При анализе обозначенных положений наиболее актуальной является проблема определения приоритетного статуса, оснований и условий его предоставления. Под приоритетностью в данном случае понимают выплату долга одному кредитору с предоставлением ему приоритетного статуса в сравнении с другими кредиторами.
При этом важно иметь в виду, что в условиях нормальной коммерческой деятельности нет такого закона, который не позволял бы предприятию отдавать предпочтение одному из кредиторов в сравнении с другими кредиторами.
Вопросы приоритетности приобретают важность, когда должник подает заявление о предоставлении ему защиты в соответствии с законодательством о банкротстве, в то время как именно данное законодательство запрещает предоставление приоритетного статуса, считая его неправомерным.
Кодекс о банкротстве США определяет приоритетность (предоставление приоритетного статуса) как "трансферт доли должника в имуществе":
1) в пользу кредитора или на имя кредитора;
2) в счет предыдущего долга, причитавшегося с должника до выполнения названного трансферта;
3) выполненный в условиях неплатежеспособности должника;
4) выполненный -
а) не ранее чем за 90 дней до даты подачи заявления,
б) в течение периода от 90 дней до одного года, предшествовавшего дате подачи заявления, если указанный кредитор был вовлечен во внутреннюю деятельность должника;
5) дающий кредитору возможность получения средств в объеме, превышающем объем средств, которые такой кредитор получил бы в случае ликвидации данной компании.
Закон о банкротстве предусматривает также в качестве мер по восстановлению платежеспособности должника замещение его активов, проводимого путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ (ст.115).
Замещение активов должника может быть включено в план внешнего управления в качестве меры по восстановлению платежеспособности только на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок, а также при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.
В целях восстановления платежеспособности должника может быть предусмотрено увеличение уставного капитала должника - акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций на основании ходатайства органа управления должника (ст.114). Дополнительная эмиссия акций должника может проводиться только по закрытой подписке, при этом срок размещения не может превышать трех месяцев. Кроме того, проспектом эмиссии оплата дополнительных обыкновенных акций должна предусматриваться только денежными средствами.

4.5. Конкурсное производство

Конкурсное производство является конечной стадией в процессе несостоятельности (банкротства). В результате проведения конкурсного производства прекращается существование юридического лица или предпринимательская деятельность гражданина. Данная процедура в деле о признании должника банкротом не является новой для российского законодательства о несостоятельности. Еще Закон 1992 г. содержал положения, которые регулировали порядок принудительной ликвидации предприятия-должника по решению арбитражного суда.
Основанием открытия конкурсного производства является признание должника банкротом по решению арбитражного суда.
Срок конкурсного производства не может превышать одного года, однако арбитражный суд вправе продлить его еще на шесть месяцев (п.2 ст.124 Закона).
Закон о банкротстве четко закрепляет правовые последствия открытия конкурсного производства (ст.126), которые в значительной степени изменяют правовое положение должника.
Во-первых, с открытием конкурсного производства наступает срок исполнения всех денежных обязательств и обязательных платежей*(363). Это означает, что кредиторы по денежным обязательствам, а также по отсроченным обязательным платежам, даже если срок их исполнения еще не наступил, вправе предъявить к должнику свои требования в срок не менее двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом.
Во-вторых, после открытия конкурсного производства прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности должника. По мнению отдельных авторов, это относится к кредитам банка, неоплаченным платежным требованиям, невыполненным обязательствам, т.е. ко всем случаям, когда кредиторы должника имели право при обычных условиях на получение указанных санкций*(364).
В-третьих, сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной. Понятие коммерческой тайны и перечень сведений, ее составляющих, определены ст.139 ГК РФ, постановлением Правительства РФ от 5 декабря 1991 г. N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну"*(365), Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 "Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера"*(366).
В-четвертых, вводятся ограничения на совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника либо влекущих передачу его имущества в пользование третьим лицам: все они совершаются исключительно в порядке, установленном гл.VII Закона о банкротстве. Так, ст.132 Закона предусмотрен порядок передачи имущества, изъятого из оборота, жилищного фонда социального использования, детских дошкольных учреждений и объектов коммунальной инфраструктуры, жизненно необходимых для региона.
В-пятых, при открытии конкурсного производства снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения по распоряжению его имуществом. Например, меры по обеспечению требований кредиторов действуют до момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. В данной ситуации арбитражный суд и суд общей юрисдикции не вправе наложить новые аресты на имущество должника, а также ввести иные ограничения по распоряжению его имуществом.
В-шестых, открытие конкурсного производства влечет определенные правовые последствия для руководителя должника: с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства руководитель должника, а также иные органы управления должника не вправе осуществлять какие-либо функции, за исключением полномочий принимать решения о заключении крупных сделок, о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника. В связи с открытием конкурсного производства прекращаются и полномочия собственника имущества должника - унитарного предприятия.
В-седьмых, введение процедуры конкурсного производства влечет назначение арбитражным судом конкурсного управляющего, а также обязательную публикацию сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в официальном издании, определенном Правительством РФ. Возмещение расходов, связанных с опубликованием таких сведений, осуществляется за счет имущества должника, а при отсутствии у должника средств - за счет средств кредитора, обратившегося в суд с заявлением о признании должника банкротом (ст.28).
Наряду с этим некоторые ученые считают, что следовало бы предусмотреть личные неблагоприятные последствия для должника, связанные с открытием конкурсного производства.
Так, по мнению Л. Щенниковой*(367), это касается, в частности, ограничения перемещения должника, а также ограничения действия норм, охраняющих неприкосновенность переписки (предлагается на законодательном уровне закрепить обязанность переадресовки всей корреспонденции, поступающей на имя несостоятельного должника, конкурсному управляющему).
Данное предложение, на наш взгляд, не является бесспорным. Безусловно, при решении вопроса о целесообразности внесения предлагаемых изменений в Закон о банкротстве должны быть учтены положения Конституции РФ, федеральных конституционных законов. Так, ст.23 Конституции РФ закрепляет право граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, ограничение которого допускается только на основании судебного решения.
Эти конституционные положения находятся также в полном соответствии со ст.8 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, провозглашающей право каждого на уважение его личной и семейной жизни, неприкосновенность жилища и тайну переписки.
Одной из основных фигур в конкурсном производстве является конкурсный управляющий, который утверждается арбитражным судом при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
Конкурсный управляющий утверждается в соответствии со ст.45 Закона о банкротстве.
С момента назначения конкурсного управляющего к нему переходят все полномочия по управлению делами должника, в том числе полномочия по распоряжению его имуществом.
Помимо общих для всех арбитражных управляющих функций, конкурсный управляющий осуществляет ряд полномочий, связанных со спецификой проведения процедуры конкурсного производства.
Полномочия конкурсного управляющего весьма обширны. В целях наиболее эффективного решения задач конкурсного производства законодатель наделяет его рядом правомочий, которые можно разделить на четыре группы:
1) правомочия по распоряжению имуществом предприятия-должника;
2) правомочия по формированию конкурсной массы;
3) правомочия по распределению конкурсной массы;
4) иные правомочия при проведении конкурсного производства.
Говоря о первой группе прав, следует заметить, что с момента назначения арбитражным судом конкурсный управляющий принимает все полномочия по осуществлению функций управления предприятием-должником. Конкурсный управляющий становится единственным полномочным представителем всего имущества должника, которое находится на балансе предприятия или у третьих лиц к моменту открытия конкурсного производства. Более того, ранее действовавшие органы управления должника в течение трех дней с момента назначения конкурсного управляющего должны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей.
Закон 1998 г. закреплял положение, согласно которому конкурсный управляющий принимал "в ведение" имущество должника, в то время как согласно Закону 1992 г. конкурсный управляющий приобретал право распоряжаться имуществом должника, т.е. фактически получал статус своеобразного доверительного собственника имущества должника, получающего данное право не от самого должника, а от арбитражного суда и кредиторов*(368).
Вместе с тем следует отметить, что полномочия конкурсного управляющего всегда шире, чем полномочия органов управления должника, поскольку конкурсный управляющий не ограничен положениями, которые установлены уставом должника для его руководителей.
Законодатель предоставляет также конкурсному управляющему право принять все необходимые меры, вплоть до обращения в арбитражный суд от имени должника, для защиты его интересов в тех правоотношениях, в которых он является кредитором (конкурсный управляющий вправе предъявлять иски о признании недействительными сделок, совершенных должником, об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником, и т.д.).
Одним из основных этапов конкурсного производства является формирование конкурсной массы.
В связи с этим в группу наиболее важных правомочий конкурсного управляющего включаются права, связанные с формированием конкурсной массы.
Конкурсную массу составляет все имущество должника, имеющееся у него на момент открытия и выявленное в ходе конкурсного производства.
Таким образом, конкурсная масса состоит из двух относительно обособленных частей, в первую из которых включается имущество, имеющееся в наличии во владении, пользовании и распоряжении должника на момент открытия конкурсного производства; вторую часть составляет имущество, выявленное в ходе конкурсного производства.
Следует заметить, что не все имущество должника включается в конкурсную массу: в нее включается только то имущество, на которое может быть обращено взыскание.
Прежде всего изымается имущество, находящееся в пользовании должника, но не принадлежащее ему:
а) арендованное имущество или находящееся у должника на ответственном хранении;
б) личное имущество работников предприятия, кроме имущественных вкладов участников юридических лиц.
Из оставшегося имущества исключается изъятое из оборота имущество, имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на разрешении (лицензии) на осуществление определенных видов деятельности, а также иное имущество, предусмотренное Законом о банкротстве (п.2 ст.131).
К последнему Закон относит жилищный фонд социального использования, детские дошкольные учреждения, объекты коммунальной инфраструктуры, жизненно необходимые для данного региона (ст.132). В соответствии с Законом 1998 г. они подлежали передаче соответствующему муниципальному образованию. Обязанность по содержанию и обеспечению функционирования объектов в соответствии с их целевым назначением возлагалась на уполномоченные органы местного самоуправления по истечении одного месяца с момента получения уведомления от конкурсного управляющего.
При анализе данных положений необходимо учитывать, что Закон 1998 г. в этой части стал предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ, основанием чему послужила жалоба одной из иностранных компаний.
Постановлением Конституционного Суда РФ от 16 мая 2000 г. N 8-П были признаны не соответствующими Конституции РФ положения п.4 ст.104 Закона о банкротстве 1998 г. в той части, в которой они позволяли передавать вышеуказанные объекты без выплаты должникам, находящимся в процедуре конкурсного производства, разумной, справедливой компенсации, обеспечивающей баланс между публичными и частными интересами, а также не допускали судебной проверки такой передачи по существу*(369).
Действующий Закон относит социально значимые объекты к имуществу, изъятому из оборота. В случае неисполнения собственником такого имущества обязанности по его передаче по истечении шести месяцев с даты получения уведомления от конкурсного управляющего последний осуществляет продажу указанных объектов путем проведения торгов в форме конкурса (ст.132). Средства, полученные от продажи социально значимых объектов, включаются в конкурсную массу. Вместе с тем после проведения конкурса орган местного самоуправления заключает с покупателем этих объектов соглашение об исполнении условий конкурса. Важным моментом, нашедшим закрепление в действующем Законе, является положение о передаче непроданных социально значимых объектов и жилищного фонда социального использования в собственность соответствующему муниципальному образованию без каких-либо дополнительных условий на возмездной основе по договорной цене (за исключением объектов, эксплуатация которых является убыточной).
По-разному решается вопрос об имуществе, подлежащем включению в конкурсную массу, в законодательстве о банкротстве зарубежных государств. Так, законодательство США в состав конкурсной массы включает не только материальные объекты и права на них, но и интеллектуальную и промышленную собственность: клиентуру, ноу-хау, патенты, торговые знаки. Исключение имущества из конкурсной массы может быть осуществлено в порядке, предусмотренном федеральным законодательством (§ 522 Кодекса о банкротстве США). В Германии в конкурсную массу включается все имущество, принадлежащее должнику на момент открытия и приобретенное им во время конкурсного производства. Из конкурсной массы исключаются предметы, на которые не может быть обращено принудительное взыскание, а также предметы обычного хозяйственного обихода, используемые в домашнем хозяйстве должника, если очевидно, что в случае их отчуждения выручка будет несоизмерима реальной стоимости (§ 35 Конкурсного устава)*(370).
Конкурсный управляющий обладает также полномочиями, направленными на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, а также иными полномочиями, направленными на увеличение конкурсной массы, в частности: на предъявление исков о признании недействительными сделок, совершенных должником (ст.166-181 ГК РФ), об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных должником (гл.29 ГК РФ), и др.
Формируя конкурсную массу, конкурсный управляющий осуществляет инвентаризацию и оценку имущества должника. При проведении инвентаризации устанавливается фактическое наличие имущества, которое сопоставляется с данными бухгалтерского учета, а также проверяется полнота отражения в учете обязательств организации.
Инвентаризация имущества должника является основанием для проведения оценки имущества должника, под которой следует понимать определение стоимости принадлежащего ему имущества. Для этого конкурсный управляющий вправе привлекать независимых оценщиков и иных специалистов с оплатой их услуг за счет имущества должника, если иное не установлено собранием кредиторов. Оценщик должен определить ликвидационную стоимость имущества, в том числе финансовых вложений и нематериальных активов.
Ликвидационная стоимость объекта - это денежная сумма, которую продавец может получить при ликвидации предприятия и раздельной продаже его активов (на практике обычно определяется на основе рыночной стоимости активов за вычетом расходов, связанных с подготовкой к реализации и реализацией данных активов в рамках конкурсного производства).
Заключительным этапом формирования конкурсной массы является разделение имеющегося у должника имущества на лоты, их реализация и аккумулирование полученных денежных средств на единственном счете должника.
Возможна продажа предприятия как единого имущественного комплекса, когда отчуждаются все виды имущества, предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. При этом покупатель приобретает предприятие в чистом виде, без долгов.
Порядок продажи предприятия должника при конкурсном производстве аналогичен порядку, установленному Законом о банкротстве (ст.110) в отношении продажи предприятия должника во внешнем управлении. Однако не следует забывать о том, что правовой статус должника во внешнем управлении и конкурсном производстве различен, следовательно, ряд положений ст.110 не могут применяться при продаже предприятия-должника в конкурсном производстве. К примеру, порядок и сроки продажи предприятия-должника включаются в план внешнего управления, и последующее одобрение собранием кредиторов плана внешнего управления автоматически влечет за собой одобрение положений, касающихся порядка и сроков продажи предприятия. Однако данное положение не применимо к конкурсному производству ввиду отсутствия такого плана в данной процедуре.
Параллельно процессу формирования конкурсной массы осуществляется процесс выявления требований кредиторов, подлежащих удовлетворению из денежных средств, полученных от продажи имущества должника.
Конкурсный управляющий ведет реестр требований кредиторов, переданный ему соответственно временным, административным или внешним управляющим.
Кредиторы, желающие принять участие в конкурсе и получить удовлетворение своих требований, должны предъявить претензии к должнику в двухмесячный срок со дня публикации объявления о несостоятельности. По истечении указанного срока реестр требований кредиторов закрывается.
После закрытия реестра конкурсный управляющий начинает производить расчеты с кредиторами в порядке очередности, установленной действующим законодательством (ст.64 ГК РФ, ст.134 Закона о банкротстве). В отличие от очередности удовлетворения требований кредиторов, предусмотренной ГК РФ, Законом о банкротстве закрепляются так называемые внеочередные расходы. Перечень требований, удовлетворяемых вне очереди, детализирован в п.1 ст.134 Закона: это судебные расходы, расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражным управляющим, реестродержателю, текущие коммунальные и эксплуатационные платежи, а также требования кредиторов по обязательствам должника, возникшим в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до признания должника банкротом, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшим в ходе конкурсного производства, и т.д.
Задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства, также удовлетворяется вне очереди. Новеллой действующего Закона о банкротстве является отнесение к группе внеочередных расходов на проведение мероприятий по недопущению возникновения техногенных и (или) экологических катастроф в случае прекращения деятельности организации должника или ее структурных подразделений.
После указанных внеочередных расходов погашаются требования кредиторов в порядке очереди, установленной Законом о банкротстве.
Первую очередь составляют требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью (§ 2 гл.59 ГК РФ, ст.135 Закона о банкротстве), а также компенсация морального вреда. Возмещение вреда осуществляется независимо от того, в каких отношениях состоял гражданин с причинителем вреда: договорных, трудовых, гражданско-правовых и т.д. (ст.1024 ГК РФ).
Определение размера требований граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, осуществляется путем капитализации соответствующих повременных платежей, установленных на дату принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и подлежащих выплате гражданам до достижения ими возраста семидесяти лет, но не менее чем за десять лет (п.1 ст.135).
Эти отношения регулирует также Федеральный закон от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний"*(371). Данный Закон предусматривает переход от возмещения непосредственно работодателями вреда гражданам, получившим увечье, профессиональное заболевание или иное повреждение здоровья в связи с выполнением трудовых обязанностей, к возмещению вреда на принципах социального страхования. Выплаты производятся единым страховщиком за счет страховых взносов, уплачиваемых работодателями. Федеральный закон "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" вступил в силу одновременно с положениями Федерального закона от 2 января 2000 г. N 10-ФЗ "О страховых тарифах на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний на 2000 год"*(372), устанавливающего страховые тарифы, необходимые для формирования средств на осуществление обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.
Помимо требований граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами банков и других кредитных организаций, привлекающих средства граждан, а также требования граждан - кредиторов организаций, осуществляющих незаконную деятельность по привлечению денежных средств граждан (ст.64 ГК РФ в ред. Федерального закона от 20 февраля 1996 г. N 18-ФЗ*(373), ст.188 Закона о банкротстве).
Во вторую очередь осуществляются расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору (контракту), и по выплате вознаграждений по авторским договорам. При этом должны быть учтены:
1) непогашенная задолженность должника по оплате труда на момент принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом;
2) задолженность по заработной плате, образовавшаяся после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до фактического увольнения работника;
3) выходные пособия и компенсация за неиспользованные отпуска в соответствии с трудовым законодательством.
К третьей очереди отнесены требования других кредиторов (конкурсных кредиторов и уполномоченных органов). В составе требований кредиторов третьей очереди учитываются также требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Такие требования удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.
Равным образом в соответствии со ст.334 ГК РФ в силу залога залогодержатель имеет право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя за изъятиями, установленными законом. В качестве таких изъятий при несостоятельности рассматриваются требования кредиторов первых двух очередей. Однако тот факт, что требования залоговых кредиторов удовлетворяются в третью очередь, свидетельствует о преимущественном их положении при распределении конкурсной массы.
Требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.
Закон о банкротстве 2002 г. устанавливает только три очереди удовлетворения требований кредиторов, из чего следует, что все остальные требования, не подпадающие под определенные законом очереди, должны удовлетворяться в порядке их поступления. К таким требованиям, в частности, относятся:
требования учредителей и участников должника;
требования по начисленным, но не выплаченным дивидендам.
Рассмотрев порядок удовлетворения требований кредиторов, следует отметить ряд важных положений.
Во-первых, требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди, за исключением требований кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника.
Во-вторых, при недостаточности денежных средств должника они распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.
В-третьих, требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, заявленные после закрытия реестра требований, подлежат удовлетворению за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.
В-четвертых, требования кредиторов первой и второй очередей, заявленные до окончания расчетов со всеми кредиторами, подлежат удовлетворению до удовлетворения требований кредиторов последующих очередей. При этом удовлетворение требований кредиторов соответствующих очередей приостанавливается.
В-пятых, требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными. К числу погашенных относятся также требования кредиторов, которые были отклонены конкурсным управляющим и не оспорены кредиторами или которые были признаны арбитражным судом необоснованными.
В-шестых, кредиторы, чьи требования не были удовлетворены в полном объеме в процессе конкурсного производства, имеют право требования к третьим лицам, получившим незаконно имущество должника. Данное требование может быть предъявлено в срок, установленный Законом о банкротстве.
Конкурсное производство завершается после окончания расчетов с кредиторами и составления отчета конкурсным управляющим. При отсутствии замечаний по отчету конкурсного управляющего арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства.
Конкурсное производство считается завершенным с момента внесения указанной записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

4.6. Мировое соглашение

Мировое соглашение состоит в заключении должником и кредиторами на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве добровольного соглашения об улаживании имущественного спора на определенных ими условиях.
Заключение мирового соглашения, предусматривающего отсрочку или рассрочку исполнения обязательств, уступку прав требования должника, исполнение обязательств должника третьими лицами, скидку с долгов и т.п., является, безусловно, наиболее желательным для должника способом окончания дела о банкротстве.
Сторонами мирового соглашения являются должник, а также конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. Со стороны должника мировое соглашение подписывается лицом, принявшим решение о заключении мирового соглашения. От имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов мировое соглашение подписывается представителем собрания кредиторов или уполномоченным на совершение данного действия лицом.
Закон о банкротстве 2002 г. допускает участие в мировом соглашении третьих лиц. Речь идет о лицах, принимающих на себя часть обязательств должника либо обеспечивающих исполнение этих обязательств. После вступления мирового соглашения в силу такие лица становятся стороной мирового соглашения как гражданско-правового договора.
Содержание мирового соглашения определяется характером тех договоренностей, которые были достигнуты между должником и кредиторами, а в некоторых случаях - и третьими лицами.
Мировое соглашение содержит положения двух видов. Во-первых, положения, которые в обязательном порядке должны найти отражение в мировом соглашении (существенные условия), и положения, которые могут быть включены в соглашение по усмотрению сторон (дополнительные условия). К числу существенных условий относятся следующие: размер, порядок, сроки исполнения обязательств должника и (или) прекращение обязательств должника предоставлением отступного, новацией обязательства, прощением долга и т.д. (п.1 ст.156). В дополнительных условиях должна содержаться информация о способах выплаты долга, его реструктуризации или замены на какие-либо другие права.
Для вступления в силу мировое соглашение должно быть утверждено арбитражным судом (ст.158). Основным обязательным условием, при соблюдении которого арбитражный суд утверждает мировое соглашение, является погашение задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очередей.
Закон устанавливает различные основания отказа в утверждении мирового соглашения (ст.160). Их можно разделить на три типа: несоблюдение установленного порядка заключения мирового соглашения, несоответствие мирового соглашения требованиям других законов и иных нормативных актов, нарушение прав третьих лиц.
Законом предусматривается отмена определения об утверждении мирового соглашения. По общему правилу, требования кредиторов, с которыми произведены расчеты на условиях мирового соглашения, не противоречащих Закону о банкротстве, считаются погашенными. Кредиторы, требования которых были удовлетворены на условиях, предусматривающих их преимущества или ущемление прав и законных интересов других кредиторов, обязаны возвратить все полученное в порядке исполнения мирового соглашения (ст.163).
Условия мирового соглашения об удовлетворении требований одних кредиторов предпочтительно перед другими кредиторами являются незаконными.
В этом отношении показателен следующий пример из судебно-арбитражной практики.
Конкурсный управляющий ОАО "Онегонефть" обратился в Арбитражный суд Республики Карелия с иском к ОАО "Сургутнефтегаз" о расторжении договора купли-продажи Муезерской нефтебазы и договора купли-продажи Кемской нефтебазы.
До рассмотрения дела по существу стороны достигли мирового соглашения и представили его на утверждение арбитражного суда.
Определением арбитражного суда мировое соглашение было утверждено, и производство по делу прекращено.
В протесте предлагалось определение отменить и дело передать на новое рассмотрение. Президиум суда счел, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Отказ от исковых требований, включенных в условия мирового соглашения, и само мировое соглашение предусматривают удовлетворение требований двух кредиторов ОАО "Онегонефть" - ОАО "Кинекс" и ООО "ПО Киришинефтеоргсинтез". Между тем из приобщенных к материалам дела протоколов собраний кредиторов усматривается, что у должника имеются другие кредиторы, в том числе Пенсионный фонд и Государственная налоговая инспекция, относящиеся по закону к кредиторам предшествующих очередей, а также кредиторы пятой очереди.
Условие мирового соглашения об удовлетворении требований двух кредиторов предпочтительно перед другими кредиторами не соответствует ст.125 Закона 1998 г.
Следовательно, определение арбитражного суда подлежит отмене как незаконное и необоснованное на основании ст.188 АПК РФ (1995 г.).
Мировое соглашение, утвержденное арбитражным судом, вступает в силу для должника и конкурсных кредиторов, а также для третьих лиц, участвующих в его заключении, с момента вынесения судом соответствующего определения. Для указанных лиц оно является обязательным, следовательно, односторонний отказ от исполнения вступившего в силу мирового соглашения не допускается.

4.7. Упрощенные процедуры банкротства

Признаки несостоятельности (банкротства) могут иметь как субъекты, у которых имеется перспектива восстановления платежеспособности, так и субъекты, которые практически прекратили свою деятельность, находятся в процессе ликвидации, а также те, местонахождение которых неизвестно. В этом случае в целях более быстрого исключения таких субъектов из имущественного оборота применяются упрощенные процедуры банкротства.
Названные процедуры применяются в отношении ликвидируемого или отсутствующего должника. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов.
Следует заметить, что помимо ликвидационной комиссии (ликвидатора) заявление о признании ликвидируемого должника банкротом должно быть подано в арбитражный суд собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителем (участником) должника или руководителем должника (п.3 ст.224). При этом кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом.
Особенностью подачи заявления о признании отсутствующего должника банкротом является то обстоятельство, что оно может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности. Кроме того, заявление может быть подано уполномоченным органом только при наличии средств, необходимых для финансирования процедур банкротства (п.2 ст.227 Закона).
Наблюдение, финансовое оздоровление или внешнее управление при банкротстве отсутствующего или ликвидируемого должника не применяются.
Законом 1998 г. были предусмотрены также ускоренные процедуры банкротства, которые могли быть применены по инициативе кредиторов любой организации-должника, в отношении которой возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве). В тексте Закона термин "ускоренные процедуры" не применялся. Осуществление этих процедур было регламентировано постановлением Правительства РФ от 22 мая 1998 г. N 476 "О мерах по повышению эффективности применения процедур банкротства"*(374) и принятыми в соответствии с этим постановлением Методическими рекомендациями по ускоренному порядку применения процедур банкротства от 27 августа 1998 г. N 16-р*(375).

§ 5. Особенности несостоятельности (банкротства)
отдельных категорий должников

Одним из недостатков ранее действовавшего законодательства о банкротстве, по мнению В.В. Витрянского, следует назвать "одномерный подход ко всем категориям должников при применении к ним процедур банкротства"*(376). Действительно Закон 1992 г. не делал практически никаких различий между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем; между крупным предприятием и, к примеру, посреднической организацией, не обладавшей собственным имуществом; между промышленным предприятием и кредитной организацией и т.д.
Закон о банкротстве 2002 г. учитывает особенности правового статуса отдельных субъектов предпринимательской деятельности и вытекающие из этого особенности применения к ним процедур банкротства.
Так, несостоятельность (банкротство) сельскохозяйственных организаций имеет отличительные особенности, касающиеся, во-первых, особого характера их деятельности, которая, как правило, связана с использованием земли, во-вторых, сезонного характера аграрного производства и, в-третьих, зависимости результатов деятельности от природных факторов.
Следует заметить, что Закон о банкротстве содержит прямое указание на то, что при анализе финансового состояния должника в период наблюдения должны учитываться сезонность сельскохозяйственного производства и его зависимость от природно-климатических условий, а также возможность удовлетворения требований кредиторов за счет доходов, которые могут быть получены должником по окончании периода сельскохозяйственных работ (п.1 ст.178).
Финансовое оздоровление вводится на срок до окончания соответствующего периода сельскохозяйственных работ с учетом времени, необходимого для реализации произведенной продукции.
В зависимость от длительности периода сельскохозяйственных работ поставлена и продолжительность внешнего управления: внешнее управление вводится на срок до окончания соответствующего периода сельскохозяйственных работ с учетом времени, необходимого для реализации выращенной (произведенной, произведенной и переработанной) сельскохозяйственной продукции. Однако указанный срок не должен превышать максимально допустимый Законом срок для реализации мер, направленных на восстановление платежеспособности (восемнадцать месяцев), более чем на три месяца.
При определенных обстоятельствах (если в период внешнего управления имели место спад и ухудшение финансового состояния сельскохозяйственной организации в связи со стихийными бедствиями, эпизоотиями и другими неблагоприятными условиями) срок внешнего управления может быть продлен еще на один год при условии изменения графика погашения задолженности.
До принятия Закона 1998 г. постановлением Правительства РФ от 2 ноября 1995 г. N 1081 "Об особенностях процедур, применяемых в отношении неплатежеспособных сельскохозяйственных организаций"*(377) предписывалось учитывать данные балансов сельскохозяйственных организаций за последние 3-5 лет для реальной оценки их финансового состояния. Это касалось хозяйствующих субъектов агропромышленной сферы, расположенных в зонах влияния неблагоприятных природных и эпидемиологических факторов, финансовое состояние которых ухудшилось в связи с этим.
Дополнительно законодатель предусматривает, что при продаже объектов недвижимости обанкротившейся сельскохозяйственной организации преимущественное право на их приобретение имеют сельскохозяйственные организации и крестьянские (фермерские) хозяйства, расположенные в данной местности. Отчуждение земельных участков может осуществляться в той мере, в какой их участие в обороте допускается земельным законодательством.
Особенности осуществления процедур несостоятельности (банкротства) предусмотрены также в отношении градообразующих, финансовых организаций (кредитных, страховых организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг), стратегических предприятий и организаций, а также субъектов естественных монополий (ст.168).

Краткие выводы

1. Необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что положения Закона о банкротстве в отношении граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, вступят в силу лишь с момента введения в действие норм о банкротстве граждан, которые будут внесены в федеральные законы. Однако данное обстоятельство не означает, что положения о банкротстве граждан, содержащиеся в гл.X названного Закона, вообще не будут применяться до внесения соответствующих изменений в ГК РФ. По правилам данной главы будет осуществляться банкротство индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств.
2. При определении задолженности по обязательствам и обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды не должны приниматься во внимание подлежащие уплате за просрочку неустойки (штрафы, пени), а также финансовые (экономические) санкции. В общую сумму задолженности включаются лишь суммы долга за товары, работы, услуги и недоимки по налогам и другим обязательным платежам.
3. Участниками собрания с правом голоса являются теперь не только конкурсные кредиторы, но и уполномоченные органы. Участниками собрания без права голоса являются представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, которые вправе выступать по вопросам повестки дня собрания кредиторов.
4. Закон о банкротстве в большей степени детализирует требования к кандидатуре арбитражного управляющего. Кроме того, действующий Закон не предусматривает лицензирование деятельности арбитражных управляющих.
5. Новой для действующего законодательства является процедура финансового оздоровления, которая вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов, если имеется ходатайство учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия, уполномоченного государственного органа, а также третьего лица или третьих лиц при условии предоставления обеспечения исполнения обязательств должника.
6. Бесспорен тот факт, что основным средством, создающим условия для восстановления платежеспособности должника, является мораторий на удовлетворение требований кредиторов. По сравнению с ранее действовавшим Законом о банкротстве 1998 г. действующий Закон предусматривает также в качестве мер по восстановлению платежеспособности должника замещение его активов, проводимого путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ. Кроме того, в качестве меры может быть предусмотрено увеличение уставного капитала должника - акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций.
7. Открытие конкурсного производства означает, что срок исполнения всех денежных обязательств должника считается наступившим; прекращается начисление неустоек, финансовых санкций и процентов по всем видам задолженности должника; все требования к должнику, включая требования уполномоченных органов, предъявляются только в рамках конкурсного производства.
8. Единственное условие утверждения арбитражным судом мирового соглашения - погашение должником задолженности перед кредиторами первой и второй очередей (по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью; компенсация морального вреда; по расчетам по выплате выходных пособий и заработной платы; по выплате вознаграждения по авторским договорам).
9. Новеллой действующего Закона о банкротстве является положение, согласно которому требования кредиторов теперь удовлетворяются в рамках трех очередей, причем требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очередей.

Вопросы

1. Назовите признаки банкротства по действующему законодательству.
2. Кто не может быть признан несостоятельным (банкротом) в соответствии с положениями Закона о банкротстве?
3. При каких условиях размер денежных требований кредиторов считается установленным (бесспорным)?
4. Принимается ли во внимание при определении задолженности по денежным обязательствам и обязательным платежам дебиторская задолженность?
5. На каких лиц законодатель возлагает обязанность по подаче заявления в арбитражный суд о признании должника несостоятельным (банкротом)?
6. Может ли работник, который не получает заработную плату в течение трех месяцев с момента наступления даты ее выплаты, обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании работодателя банкротом?
7. Опишите правовой статус арбитражного управляющего.
8. Каков порядок утверждения арбитражным судом кандидатуры арбитражного управляющего?
9. Каковы основная цель и правовые последствия введения арбитражным судом наблюдения - процедуры банкротства, являющейся новеллой действующего законодательства?
10. В чем суть финансового оздоровления?
11. Что означает для должника введение моратория на удовлетворение требований кредиторов?
12. В соответствии с положениями Закона о банкротстве одной из мер по восстановлению платежеспособности должника является продажа его предприятия. Как быть в ситуации, если деятельность должника является лицензируемой?
13. Должно ли включаться в имущество должника при продаже его предприятия как единого имущественного комплекса имущество социально-бытового назначения: детские сады, санатории, дома отдыха и т.д.?
14. Какие виды исков вправе предъявлять конкурсный управляющий при осуществлении своих полномочий?
15. Что такое конкурсная масса?
16. При каких условиях мировое соглашение подлежит утверждению арбитражным судом?
17. Требования каких кредиторов, удовлетворенные в результате заключения мирового соглашения, впоследствии признанного недействительным, считаются погашенными?
18. Назовите особенности банкротства отдельных категорий должников (градообразующих, финансовых, стратегических, сельскохозяйственных организаций, граждан).
19. Каково соотношение прав и интересов кредиторов и должника при осуществлении процедур несостоятельности (банкротства)?

Рекомендуемая литература

Баренбойм П. Правовые основы банкротства: Учебное пособие. М., 1995.
Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Правовые основы несостоятельности (банкротства). М., 2001.
Быков А. Государственный интерес. Защищая якобы именно его, Федеральная служба по делам о несостоятельности готова пойти на все // Комсомольская правда. 1998. 11 нояб.
Васильев Е.А. Правовое регулирование конкурсного производства в капиталистических странах. Учебное пособие. М., 1989.
Витрянский В.В. Как реформировать законодательство о банкротстве // Законодательство. 1999. N 5.
Витрянский В.В. Реформа законодательства о несостоятельности (банкротстве) // Вестник ВАС РФ. 1998. Специальное приложение к N 2.
Дубинчин А.А. Институт несостоятельности и внеконкурсное удовлетворение требований к должнику - юридическому лицу // Хозяйство и право. 1999. N 9-10.
Дубинчин А.А. Мировое соглашение в деле о банкротстве: проблемы теории и практики // Хозяйство и право. 2000. N 7.
Калнан Р. Мировое соглашение // Вестник ВАС РФ. 2001. Специальное приложение к N 3.
Лившиц Н.Г. Мировое соглашение в деле о банкротстве // Вестник ВАС РФ. 1999. N 1.
Лившиц Н.Г. Разбирательство дел о банкротстве в арбитражном суде // Вестник ВАС РФ. 1998. Специальное приложение к N 2.
Машкина Т.И. О некоторых вопросах практики применения Закона "О несостоятельности (банкротстве)" Арбитражным судом Красноярского края // Вестник ВАС РФ. 1999. N 10.
Никитина О.А. Конкурсное производство // Вестник ВАС РФ. 2001. Специальное приложение к N 3.
Никитина О.А. Процедура наблюдения // Вестник ВАС РФ. 1998. Специальное приложение к N 2.
Попондопуло В.Ф. Конкурсное право: Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) предпринимателей: Учебное пособие. СПб., 1995.
Свит Ю. Восстановительные процедуры - способ предотвращения банкротства // Российская юстиция. 1998. N 3.
Телюкина М.В. Акционирование долга, обмен долга на доли участия и продажа бизнеса предприятия, находящегося в процессе производства по делу о несостоятельности // Юридический мир. 1998. N 3.
Телюкина М.В. Внешнее управление имуществом должника и проблема правосубъектности юридических лиц // Юридический мир. 1997. N 12.
Телюкина М.В. Наблюдение как процедура банкротства // Хозяйство и право. 1998. N 9-10.
Телюкина М.В. Недействительность сделок, совершенных предприятием-должником до признания его несостоятельным // Юрист. 1997. N 7.
Телюкина М.В. Полномочия конкурсного управляющего и теоретические проблемы определения его статуса // Юридический мир. 1999. N 1-2.
Телюкина М.В. Правовое положение кредиторов должника, находящегося в процессе производства по делу о несостоятельности // Юридический мир. 1999. N 3.
Телюкина М.В. Проблема опровержения сделок должника, находящегося в процессе производства дела о несостоятельности (теоретический и практический аспекты) // Юридический мир. 1998. N 6.
Хоуман М. Внешнее управление // Вестник ВАС РФ. 2001. Специальное приложение к N 3.
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. 4-е изд. М., 1912. Т.IV.
Щенникова Л. Банкротство в гражданском праве России: традиции и перспективы // Российская юстиция. 1998. N 10.

Глава 8. Понятие и правовое обеспечение менеджмента

§ 1. Понятие, содержание и виды менеджмента. § 2. Функции и принципы менеджмента. § 3. Правовое обеспечение менеджмента. Бизнес-план и его юридическое значение. § 4. Правовой статус менеджера

Основные понятия

Бизнес-план - самостоятельно разрабатываемый и утверждаемый на предприятии (предпринимателем) документ, определяющий основные организационные, правовые, экономические, финансовые, трудовые и иные аналитические показатели (параметры), характеризующие условия будущего производства и сбыта продукции, определяющие стратегию и тактику деятельности предприятия в условиях рынка, прогнозирующие возникающие при этом проблемы и предусматривающие направления, способы и методы их решения.
Менеджер - руководитель (управляющий), занимающий в организации постоянную должность, в подчинении которого находятся люди.
Менеджмент - 1) буквально - "руководство людьми"; 2) процесс руководства (управления отдельным работником, рабочей группой, рабочими коллективами); 3) умение добиваться поставленных целей, используя труд, интеллект, мотивы поведения других людей; 4) управление - функция, вид деятельности по руководству людьми в самых разнообразных организациях.
Правовое обеспечение менеджмента - совокупность нормативных правовых актов и их практическая реализация, направленная на осуществление менеджмента.
Социальная ответственность менеджмента - 1) готовность откликнуться на нужды общества, при этом жертвуя подчас краткосрочной прибылью; 2) конструктивная социальная политика фирм и корпораций.
Функции менеджмента - этапы управленческой цепи при продвижении к цели: планирование, принятие управленческого решения, организация, укомплектование штатов, обмен информацией, стимулирование, руководство, контроль.

Основные нормативные акты

Гражданский кодекс РФ - гл.4.
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" - гл.VIII. Ст.64-71.
Трудовой кодекс РФ - ст.8, 9, 15-22, 273-281, 419.

§ 1. Понятие, содержание и виды менеджмента

Если обратиться к английскому языку, то два близких по смыслу слова "management" и "control" переводятся на русский язык тремя словами: "руководство", "управление" и "контроль".
Термин "менеджмент", по сути, является аналогом термина "управление". Менеджмент означает управление и науку об управлении. Но не просто управление, а наиболее рациональную систему управления на высочайшем профессиональном уровне, с использованием достижений современных наук - инженерной и социальной психологии, социологии, финансового и банковского дела, экономики и права, инженерных и технических наук, компьютерной грамотности.
"Возникает вопрос - можно ли считать, что английское понятие "менеджмент" и русское "управление" и, соответственно, "менеджер" и "руководитель" - это одно и то же. И да, и нет. В общем смысле или, так сказать, с высоты птичьего полета, пожалуй, да. Вместе с тем есть и отличия в трактовке и применении этих понятий, интересные, правда, в основном лишь специалистам. Однако два отличия представляются существенными. Во-первых, говоря о "менеджменте", американцы почти всегда подразумевают фигуру "менеджера" - человека, субъекта управления, действующего в некоторой организации. В более общем смысле они применяют термин "администрация", "администрирование" (administration), который в большей степени отражает обезличенную систему управления. Во-вторых, когда говорят "менеджер", то, по большому счету, имеют в виду профессионального управляющего, осознающего, что он представитель особой профессии, а не просто инженер или экономист, занимающийся управлением. К тому же менеджер - это человек, прошедший, как правило, специальную подготовку"*(378).
Данное слово "management" первоначально обозначало умение объезжать лошадей и править ими. В его основе лежит английский глагол "to manage" - "управлять", который исходит от латинского "manus" - рука. Отсюда термин "менеджмент" буквально означает "руководство людьми". Поэтому в современной теории и практике под "менеджментом" понимается система руководства (управления) рабочими группами. Практически все зарубежные руководства понятие "менеджмент" трактуют как процесс достижения цели организации руками других людей. Субъектом данного процесса и его центральной фигурой является менеджер*(379).
Фундаментальный Оксфордский словарь английского языка толкует этот термин как: власть и искусство управления; особого рода умелость и административные навыки; способ, манера обращения с людьми; орган управления, административная единица.
Цель менеджмента - управление коллективной человеческой деятельностью, т.е. когда управляемая система включает людей.
В литературе отмечалось, что в упрощенном понимании менеджмент - это умение добиваться поставленных целей, используя труд, интеллект, мотивы поведения других людей. Менеджмент - по-русски "управление" - функция, вид деятельности по руководству людьми в самых разнообразных организациях.
Значимость менеджмента была особенно ясно осознана в 30-е гг. Уже тогда стало очевидным, что деятельность эта превратилась в профессию, область знаний - в самостоятельную дисциплину, а социальный слой - в весьма влиятельную общественную силу*(380).
Менеджмент - вид управления, полностью отвечающий потребностям развития рыночной экономики. Он представляет собой многоплановое явление, охватывающее происходящие в организации процессы, связанные как с ее внутренней жизнью, так и с ее взаимодействием с окружающей средой, поэтому его рассмотрение в зависимости от того, какие процессы ставятся во главу угла, может вестись с различных точек зрения. Наиболее значимыми подходами к анализу управления организацией являются следующие:
рассмотрение управления с точки зрения процессов, происходящих внутри организации;
рассмотрение управления с позиции процессов включения организации во внешнюю среду;
рассмотрение управления организацией с точки зрения процесса осуществления самой этой деятельности*(381).
Поскольку названные выше процессы осуществляются в различных, в том числе и правовых формах, важное значение имеет анализ правового регулирования этой деятельности, составляющей неотъемлемую часть деятельности предпринимательской.
Современный менеджмент представляет собой не просто управление и науку об управлении. Он является важнейшим фактором повышения эффективности производства, существенным элементом человеческой культуры со своими историей, теорией, традициями, инструментарием и практикой. И все это вместе - менеджмент, а не какие-то его отдельные идеи. Специалисты не любят говорить о том, что менеджмент - только совокупность элементов управления. Они подчеркивают, что это уникальное явление со всем набором перечисленных свойств.
Менеджмент ориентирован прежде всего на управление хозяйственной, предпринимательской, коммерческой деятельностью. Но по мере того, как успехи менеджмента стали очевидны, он стал проникать всюду, где управляемая система включает людей. Он может руководить не только хозяйственной деятельностью, но и политическими партиями, банками, библиотеками, правительством и т.д. Менеджмент претендует на универсальную роль в современной жизни.
Менеджмент претендует на то, что невероятные успехи современного постиндустриального общества - это его заслуга. Ускоренное развитие не происходило нигде, если не было менеджмента. Стоило только основным принципам, идеям менеджмента войти в сознание людей, овладеть инструментарием менеджмента, как начиналось ускоренное развитие.
"Всюду, где мы вкладывали только экономические факторы производства, особенно капитал, - подчеркивает Питер Друкер, - мы не добивались развития. В немногих случаях, когда мы смогли породить энергию менеджмента, мы порождали стремительное развитие.
Развитие, иными словами, - дело скорее человеческой энергии, чем экономического богатства. Генерирование человеческой энергии и придание ей направления - есть задача менеджмента"*(382).
Теоретики современного менеджмента выделяют три главных аспекта этого явления.
1. Менеджмент - это круг явлений, о которых мы говорим, деятельность по организации и осуществлению рационального эффективного высокопрофессионального управления.

<<

стр. 2
(всего 7)

СОДЕРЖАНИЕ

>>