<<

стр. 10
(всего 19)

СОДЕРЖАНИЕ

>>

• вмешательство является абсолютно необходимым в демократичес
ком обществе, то есть, обусловлено насущными общественными инте
ресами (pressing social needs) и является пропорциональным, то есть, не
смотря на вмешательство, был соблюден баланс частных и обществен
ных интересов.
Следует отметить, что при рассмотрении вопроса о том, было ли дей
ствительно необходимо вмешательство, Суд исходит из того, что каждое
государство имеет определенную степень свободы усмотрения.
Конституция РФ закрепляет защиту личной сферы человека в нескольких
статьях: статья 21 — защита достоинства личности, статья 23 — неприкосновен
ность личной жизни, включая тайну личной жизни и корреспонденции, защи


3
Marckx v. Belgium, решение от 13 июня 1979 г.; Airy v. Ireland, решение от 9 октября 1979 г.;
249
Lopez Ostra v. Spain, решение от 9 декабря 1994 г.
4
Решение от 28 октября 1998 г.
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



ту чести и достоинства, статья 24 — запрет сбора информации о человеке без
его согласия, статья 25 — неприкосновенность жилища, статья 38 — защита
материнства и детства, статья 42 — право на благоприятную окружающую сре
ду. Ниже, отдельные аспекты защищаемого права будут рассмотрены полнее.
Вероятно, часть 1 статьи 21 Конституции РФ носит наиболее общий
характер:
Достоинство личности охраняется государством.
Ничто не может быть основанием для его умаления.
В комментарии к Конституции РФ Института законодательства и сравни
тельного правоведения «под достоинством личности понимается осознание
самим человеком и окружающими факта обладания им определенными нрав
ственными и интеллектуальными качествами. Достоинство личности опре
деляется не только самооценкой субъекта, но и совокупностью объективных
качеств человека, характеризующих его репутацию в обществе (благоразу
мие, нравственные данные, уровень знаний, обладание социально полез
ными навыками, достойный образ жизни и т.п.). Достоинство любого чело
века подлежит защите независимо от его социальной ценности. Каждый
человек имеет право на уважение окружающих. Никакие обстоятельства не
могут служить основанием для умаления достоинства личности».5 Достоин
ство личности лежит в основании всей концепции прав человека, в том числе
и права на уважение частной и семейной жизни, хотя приведенный выше
комментарий показывает, что невозможно регламентировать частную жизнь
человека во всех ее проявлениях.
Часть 3 статьи 55 Конституции РФ, как и Европейская Конвенция допус
кает ограничение вышеперечисленных прав:
Права и свободы человека и гражданина могут быть огра
ничены федеральным законом только в той мере, в какой
это необходимо в целях защиты основ конституционного
строя, нравственности, здоровья, прав и законных интере
сов других лиц, обеспечения обороны страны и безопаснос
ти государства.
Ее текст практически соответствует тексту части 2 статьи 8 Конвенции, а
именно, эта норма предусматривает, что права человека, гарантированные
Конституцией РФ, в том числе и права в сфере частной жизни могут быть
ограничены только:
— на основании закона;
— в определенных целях: защиты основ конституционного строя, нрав
ственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения
обороны и безопасности государства (хотя статья 8 Конвенции допускает
возможность ограничения в целях экономического благосостояния страны,
для предотвращения беспорядков и преступлений);
— настолько, насколько такое ограничение необходимо.
250
5
http://sergei nasonov.narod.ru
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ



Вопрос о том, было ли ограничение права или вмешательства в част
ную жизнь правомерным и обоснованным, может быть разрешен только
судом. В последние десять лет отмечается заметный рост обращений граж
дан за защитой своих прав в суд. Поэтому, норму части 3 статьи 55 следует
толковать совместно со статьей 46 Конституции:
1. Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.
2. Решения и действия (или бездействие) органов государ
ственной власти, органов местного самоуправления, обще
ственных объединений и должностных лиц могут быть об
жалованы в суде.
В соответствии с Постановлениями Конституционного Суда РФ эта нор
ма не предполагает существования каких либо исключений.6 Защита прав
может осуществляться в порядке гражданского, уголовного, администра
тивного, конституционного судопроизводства. Широкий круг вопросов, за
щищаемых статьей 8, приводит к тому, что способ защиты должен опреде
ляться в связи с конкретными обстоятельствами дела.



2. Частная жизнь

2.1. Круг вопросов в рамках «частной жизни»

Как уже было указано, понятие частной жизни раскрывается не столько
применительно к внутреннему миру человека, который по понятным при
чинам сложно контролировать, и тем более каким либо образом ограни
чивать, сколько к взаимоотношениям человека с внешним миром. Так Суд
в деле Niemietz v. Germany 7 указал:
Было бы слишком строго ограничить ее (личную жизнь) ин
тимным кругом, где каждый может жить своей собствен
ной личной жизнью, как он предпочитает, и тем самым пол
ностью исключить внешний мир из этого круга. Уважение
личной жизни должно также включать до некоторой степе
ни право устанавливать и развивать отношения с другими
людьми.8
Практика Европейского Суда в настоящее время к кругу вопросов част
ной жизни относит:
• профессиональные отношения;
• сексуальные отношения;
6
Постановление Конституционного Суда РФ по делу о проверке конституционности части 4
статьи 113 УПК РСФСР в связи с запросом Костомукшского городского суда республики Каре
лия от 29 апреля 1998 г.// Постановление Конституционного Суда РФ по делу о проверке кон
ституционности положений статьи 133, части 1 статьи 218 и статьи 220 УПК РСФСР в связи с жа
лобами граждан В.К. Борисова, Б.А. Кехмана, В.И. Монастырецкого, Д.И. Фуфлыгина и ООО «Мо
ноком» от 23 марта 1999 г. 251
7
Решение от 16 декабря 1992 г.
8
Там же, параграф 29.
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



• сбор, хранение и порядок доступа и раскрытия личных данных;
• свободу выбора имени;
• вопросы моральной и физической неприкосновенности (moral and
physical integrity);
• правовые аспекты изменения пола.
Безусловно, этот перечень не является исчерпывающим, он лишь ука
зывает на те правовые аспекты личной жизни, которые уже были предме
том рассмотрения Суда по правам человека, и каждая новая жалоба может
изменить и дополнить этот перечень.
Статья 23 Конституции РФ предусматривает:
1. Каждый имеет право на неприкосновенность частной жиз
ни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго
имени.
2. Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных пе
реговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Огра
ничение этого права допускается только на основании судеб
ного решения.
С точки зрения авторов Комментария к Конституции РФ Института
государства и права РАН право на неприкосновенность частной жизни
определяется как «предоставленная человеку и гарантированная госу
дарством возможность контролировать информацию о самом себе, пре
пятствовать разглашению сведений личного, интимного характера». 9
Кроме того, «право на неприкосновенность частной жизни, на личную и
семейную тайну как юридическая категория состоит из ряда правомочий,
обеспечивающих гражданину возможность находиться вне службы, вне
производственной обстановки, вне общественного окружения в состоя
нии известной независимости от государства и общества, а также юриди
ческих гарантий невмешательства в реализацию этого права».10


2.2. Профессиональные отношения

В вышеупомянутом деле Niemietz v. Germany в офисе адвоката был
проведен обыск, который не связан непосредственно с его профессиональ
ной деятельностью, но в ходе обыска были осмотрены конфиденциальные
документы, касающиеся его клиентов, а также личные досье г на Нимитца.
Эти действия полиции были признаны вмешательством в его частную жизнь,
которое было не соразмерно целям, указанным в части 2 статьи 8. Суд в
своем решении указал, что
нет принципиальных оснований, для того, чтобы понима
ние «личной жизни» исключало деятельность профессио

9
Комментарий к Конституции РФ Института законодательства и сравнительного правоведения.
252 http://sergei nasonov.narod.ru
10
Там же.
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ


нального и делового характера; именно в своей работе
большинство людей имеют значительное, если не наиболь
шее, количество шансов развивать отношения с внешним
миром. Эта точка зрения подтверждается тем фактом, как
уже было справедливо отмечено Комиссией, что не всегда
возможно четко разграничить, какая деятельность челове
ка составляет часть его профессиональной или деловой
жизни. Таким образом, особенно в случае, когда человек
имеет гуманитарную профессию, его работа может стать
неотъемлемой частью его жизни до такой степени, что ста
новится невозможным определить, в качестве кого он дей
ствует в данный момент времени.11
С точки зрения российских юристов, «право на частную жизнь выража
ется в свободе общения между людьми на неформальной основе в сферах
семейной жизни, родственных и дружественных связей, интимных и дру
гих личных отношений, привязанностей, симпатий и антипатий. Образ мыс
лей, политическое и социальное мировоззрение, увлечения и творчество
также относятся к проявлениям частной жизни».12
Применительно к описанной ситуации, следует отметить, что в части 7
статьи 182 УПК РФ оговаривается, что следователь должен принять меры к
неразглашению личной, профессиональной или иной тайны, если она ста
ла известна в ходе обыска, то есть у обыска берется подписка о неразгла
шении. В том случае, если следователь не выполнил данной обязанности, и
по его вине была разглашена профессиональная или личная тайна, эти дей
ствия (бездействие) следователя можно обжаловать по ст. 125 УПК РФ, а
также предъявить ему иск о защите чести и достоинства и потребовать взыс
кания моральный и материального вреда, если он был причинен.


2.3. Сексуальные отношения

Современный подход Европейского Суда заключается в том, что лю
бое вмешательство со стороны государства в сферу сексуальных отно
шений, как гетеросексуальных, так и гомосексуальных и лесбийских дол
жно иметь очень веские причины. 13 Более того, гетеросексуальные
отношения, гомосексуальные и лесбийские отношения должны иметь
равную степень защиты от вмешательства, включая одинаковое законо
дательное регламентирование добровольных отношений между взрос
лыми и подростками.14 Наиболее часто в практике Европейского Суда


11
Niemiets v. Germany, Решение от16 декабря 1992 г., параграф 29.
12
Комментарий Конституции РФ Института законодательства и сравнительного правове
дения. М. 2002.
253
13
Smith and Grady v.UK, решение от 1999 г.
14
L and V v. Austria, решение от 9 января 2003 г.; S.L. v. Austria, решение от 9 января 2003 г.
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



встречаются дела, затрагивающие вопросы гомосексуальных отноше
ний, но также Суд рассматривал обращения о вмешательстве государ
ства в сексуальные отношения с использованием нетрадиционных сек
суальных практик, например, садомазохизма.
Одними из первых дел, касающихся гомосексуальных отношений были
Dudgeon v. UK 15 и Norris v. Ireland.16 Для многих европейских стран была
характерна криминализация гомосексуальных отношений между мужчи
нами, даже если эти отношения складывались по доброй воле, и были
сознательным выбором участников. В деле Dudgeon v. UK заявитель был
гомосексуалистом и активно участвовал в подготовке законопроекта о зап
рете уголовного преследования гомосексуальных отношений. Закон был
отклонен и после этого против заявителя было возбуждено уголовное пре
следование, которое через год прекращено. Заявитель утверждал, что за
конодательно закрепленное уголовное преследование за гомосексуализм
представляет вмешательство в его частную жизнь, даже, если он не был
реально привлечен к ответственности. Суд пришел к выводу, что действия
государства были неправомерны и нарушали статью 8, хотя признал, что
государства вправе устанавливать уголовную ответственность за гомосек
суальные отношения с участием несовершеннолетних. Аналогичный воп
рос поднимался в деле Norris v. Ireland.
В деле L and V v. Austria 17 заявители были осуждены за доброволь
ные гомосексуальные взаимоотношения с несовершеннолетними в воз
расте от 14 до 18 лет. В Австрии уголовная ответственность была пре
дусмотрена только за подобные гомосексуальные отношения, а
аналогичные гетеросексуальные или лесбийские отношения не были
уголовнонаказуемыми. Суд признал, что австрийское законодательство
является дискриминационным, и должно быть соблюдено равное рег
ламентирование ответственности для гетеросексуальных, гомосексу
альных и лесбийских отношений, хотя подчеркнул, что у государства
существует большая свобода усмотрения при регулировании гомо
сексуальных отношений.
Суд также рассмотрел ряд дел против Великобритании, в которых
затрагивался вопрос службы в армии гомосексуалистов, так как Британ
ское министерство обороны придерживается политики увольнения го
мосексуалистов из армии в связи с их сексуальной ориентацией. По
мнению Европейского Суда, такая политика является дискриминацион
ной и нарушает статью 8 в сочетании со статьей 14 ЕКПЧ.18 Отказ при
знать за гомосексуалистами, поддерживающими постоянные отноше


15
Решение от 22 октября 1981 г.
16
Решение от 26 октября 1988 г.
254 17
Решение от 9 января 2003 г.
18
Lustig Prean and Beckett v. UK, решение от 27 сентября 1999 г.; Smith and Grady v. UK, решение 1999 г.
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ



ния в течение длительного времени, статус «сожителей» (life companions)
был также признан дискриминационным.19
В то же время Суд иначе разрешал дела, касающиеся садомазохистских
практик. В деле Laskey, Jaggard and Brown v. UK 20 запрет государства
распространять видеозаписи садомазохистских практик был признан со
размерным, так как он был осуществлен в целях защиты здоровья и морали.
Но в деле ADT v. UK 21 Европейский Суд признал нарушение статьи 8, так как
заявитель, который записывал на видео свои сексуальные отношения, хотя и
показывал их узкому кругу друзей, не имел целью распространять эти видео
записи, а его друзей такие видеозаписи не смущали. Поэтому Суд признал,
что вмешательство в данном случае было несоразмерным.
В нашей стране нет какого то определенного правового регулирования
сексуальных, в том числе гомосексуальных и лесбийских отношений, что
вполне обосновано.
В законодательстве прямо определяются только те действия, которые зап
рещены. Уголовный кодекс РФ предусматривает уголовно наказуемые деяния
в сфере сексуальных отношений, как в отношении совершеннолетних, так и в
отношении несовершеннолетних. Изнасилование 22 предполагает совершение
насильственного полового акта мужчиной в отношении женщины (в том числе
несовершеннолетней девушки или малолетней девочки). Насильственными
действиями сексуального характера 23 признаются действия мужчин в отно
шении других мужчин или женщин в отношении других женщин. Уголовно
наказуемым также является понуждение к сексуальным действиям.24 Выше
названные составы преступления отличаются тем, что их обязательным при
знаком является насилие по отношению к потерпевшим. Но согласно УК РФ
преследуются также и добровольные сексуальные — гетеросексуальные, го
мосексуальные и лесбийские — отношения с лицами, не достигшими 16 лет,25
и развратные действия в отношении лиц, не достигших 14 лет.26 С одной сторо
ны такое регулирование вполне правомерно с точки зрения Европейского Суда
в рамках широкой свободы усмотрения государства и не является дискрими
национным по отношению к гомосексуалистам и лесбиянкам. С другой сторо
ны в данном случае возникает проблема, которая уже была рассмотрена в деле
L and V v. Austria, так как ответственность за добровольные сексуальные от
ношения наступает только для лиц, достигших 18 летнего возраста, а при раз
вратных действиях — для лиц, достигших 16 летнего возраста. Соответственно
17 летние, вступающие в добровольные сексуальные отношения с 15 летними

19
Karner v. Austria, решение от 24 июля 2003 г.
20
Решение от 19 февраля 1997 г.
21
Решение от 19 февраля 1997 г.
22
Статья 131 УК РФ.
23
Статья 132 УК РФ.
24
Статья 133 УК РФ.
255
25
Статья 134 УК РФ.
26
Статья 135 УК РФ.
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



не могут быть привлечены к ответственности, и 15 летние, совершающие раз
вратные действия в отношении 14 летних, также не могут быть привлечены к
ответственности. Соответственно, такое законодательство не является после
довательным, и потенциально может быть стать предметом рассмотрения в
Европейском Суде с учетом современного развития общества.
Сексуальные отношения взрослых людей по обоюдному согласию, как ге
теросексуальные, так и гомосексуальные, включая лесбийские, в российском
законодательстве в настоящее время не регламентируются, и государство не
вмешивается в осуществление этих отношений. (Это же относится и к нетради
ционным сексуальным практикам, таким как садомазохизм). Но гомосексуа
листы и лесбиянки не могут юридически оформить свои отношения, так как
брак, согласно Семейному кодексу может быть заключен только по обоюдно
му согласию мужчины и женщины.27 Такой подход не отличается от позиции
Европейского Суда, который не признает длительные и стабильные гомосек
суальные или лесбийские отношения «семьей», хотя они защищаются как от
ношения частной жизни, включая и имущественные права. Отсутствие право
вого регулирования отношений сожительства приводит к тому, что в случае
гибели одного партнера, могут быть нарушены права второго партнера на
пользование совместным жилищем, неприкосновенность совместного жили
ща, общие денежные средства и иное имущество, также как и в случае гибели
одного из партнеров в гражданском браке между мужчиной и женщиной. Хотя
в судебном порядке можно признать факт совместного ведения хозяйства, что
может привести к признанию имущественных прав партнера.
Следует отметить, что общественное мнение в России относится к гомо
сексуальным отношениям не толерантно. Например, лица, практикующие
гомосексуальные отношения, априори относятся к группе риска.28 Кроме того,
на уровне Государственной Думы регулярно делаются попытки рассмотреть
и принять законопроект, запрещающий гомосексуальные отношения.


2.4. Персональные данные

2.4.1. Использование фотографий, видеозаписей, иных данных
для проведения расследования и предотвращения
совершения преступлений
Вопросы, связанные со сбором, хранением, распространением персо
нальных данных также подпадают под гарантии статьи 8. Европейский Суд

27
Статья 12 СК РФ.
28
Приказ Минздрава РФ от 14.09.2001 № 364 «Об утверждении порядка медицинского обследования
донора крови и ее компонентов» указывает гомосексуалистов, как лиц, которых нельзя использовать
в качестве доноров, как относящихся к группе риска. Приказ Минюста РФ от 7 марта 2000 г. № 83 «Об
утверждении инструкции о надзоре за осужденными, содержащимися в исправительных колониях»
256 указывает, что лица, склонные к гомосексуализму и лесбиянству должны быть поставлены на профи
лактический учет.
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ



признал, что проведение переписи населения, сбор медицинских сведе
ний и ведение медицинских записей, сбор налоговыми органами инфор
мации о личных расходах не является вмешательством в личную жизнь.
Достаточно часто предметом рассмотрения в Суде был вопрос о пра
вомерности использования личных данных правоохранительными
органами. В делах McVeigh, O’Neill and Evans v. UK 29 и Murry v. UK 30
заявители утверждали, что процедуры допроса, обыска, снятия отпе
чатков пальцев, а также фотографирование без ведома и согласия зая
вителя представляют собой вмешательство в личную жизнь заявителей.
Комиссия и впоследствии Суд пришли к выводу, что данное вмешатель
ство является незначительным по сравнению с необходимостью борь
бы с терроризмом.
В деле Freidl v. Austria 31 в полицейский архив была включена фотогра
фия заявителя после его участия в демонстрации, во время которой он был
сфотографирован. Заявитель был идентифицирован, и были собраны его
личные данные. Он узнал о существовании досье, когда оказался участником
ДТП, производство по которому было прекращено, в связи с его незначи
тельностью. Заявитель полагал, что сбор данных о нем в данном случае на
рушает его личную жизнь. Комиссия с ним не согласилась, так как не было
вмешательства в его «внутренний мир», каким оно было бы при осуществле
нии съемки в его доме, фотографии были сделаны в публичном месте на
общественном событии и, кроме того, данные сведения использовались толь
ко для регистрации, но не для дальнейшего преследования заявителя. В прин
ципе практика ЕСПЧ исходит из того, что хранение записей о прошлых
правонарушениях не является нарушением статьи 8, так как может рассмат
риваться как необходимое в демократическом обществе для целей предот
вращения совершения преступлений.
В деле Doorson v. Netherlands 32 поднимался вопрос о правомерности
использования фотографии заявителя для предъявления ее третьим лицам
в связи с полицейским расследованием. Вмешательство было признано пра
вомерным, так как оно осуществлялось исключительно для целей рассле
дования, фотография заявителя не была предана прессе и не стала достоя
нием общественности, а сами фотографии были получены законно во
время предыдущего ареста заявителя.
В деле Perry v. UK, 33 заявитель обвинялся в нескольких грабежах.
Он отказался участвовать в процедуре опознания, и полиция исполь
зовала для целей опознания его фотографии, полученные в результате
видеонаблюдения в его камере. Заявитель не был уведомлен о том, что

29
Решение от 18 марта 1981 г.
30
Решение от 28 октября 1987 г.
31
Отчет Комиссии от 19 мая 1994 г.
257
32
Решение от 29 ноября 1993 г.
33
Решение от 17 июля 2003 г.
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



за ним ведется видеонаблюдение, а также не знал, что фотографии,
полученные таким образом, будут использоваться для опознания. Суд
признал, что в данном случае опознание было произведено не в соот
ветствии с законом. Согласно английскому праву полиции было необ
ходимо получить согласие заявителя на видеонаблюдение и сообщить,
что оно производится для целей опознания, а заявитель имел право на
просмотр видеозаписи и на присутствие адвоката во время процедуры
опознания.
Российское законодательство предоставляет возможность фотогра
фирования, хранения и использования фотографий с целью предотв
ращения преступлений и их раскрытия. Так, фотографии и видеозапи
си, полученные в ходе оперативно розыскных мероприятий, являются
материалами оперативно розыскной деятельности. Они могут стать ос
нованием для возбуждения уголовного дела, могут быть использова
ны для подготовки и осуществления следственных и судебных действий,
а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответ
ствии с положениями уголовно процессуального законодательства,
регламентирующими сбор, проверку и оценку доказательств.34 Как сле
дует из практики Европейского Суда, такая деятельность вполне пра
вомерна, если не допускается распространение этой информации тре
тьим лицам. ФЗ «Об оперативно розыскной деятельности» прямо
запрещает распространение
сведений, которые затрагивают неприкосновенность част
ной жизни, личную и семейную тайну, честь и доброе имя
граждан и которые стали известными в процессе проведе
ния оперативно розыскных мероприятий, без согласия
граждан, за исключением случаев, предусмотренных феде
ральными законами.35
Результаты оперативно розыскных мероприятий являются государствен
ной тайной и могут быть рассекречены только в порядке, определенном
законом «О государственной тайне».36 Кроме того, ФЗ «Об оперативно ро
зыскной деятельности» предусматривает ограничение сроков хранения
информации о тех, против кого не было возбуждено уголовное дело после
проведения оперативно розыскных мероприятий, одним годом.37 Законом
«Об оперативно розыскной деятельности» закреплена обязанность прово
дить оперативно розыскные мероприятия, соблюдая права человека, бо
лее того, предусмотрено право на обжалование действий сотрудников, на


34
Приказ от 13 мая 1998 года «Об утверждении Инструкции о порядке представления результа
тов оперативно розыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд».
раздел 1, пункт 2.
35
Статья 5 ФЗ «Об оперативно розыскной деятельности» в ред. от 18.07.1997 № 101 ФЗ, от 21.07.1998
№ 117 ФЗ, от 05.01.1999 № 6 ФЗ, от 30.12.1999 № 225 ФЗ, от 20.03.2001 № 26 ФЗ.
258 36
Статья 16 «О государственной тайне».
37
Статья 5 ФЗ «Об оперативно розыскной деятельности».
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ



рушающих права человека. Согласно статье 5 ФЗ «Об оперативно розыск
ной деятельности»:
Лицо, виновность которого в совершении преступления
не доказана в установленном законом порядке, то есть
в отношении которого в возбуждении уголовного дела от
казано либо уголовное дело прекращено в связи с отсут
ствием события преступления или в связи с отсутствием
в деянии состава преступления, и которое располагает фак
тами проведения в отношении его оперативно розыскных
мероприятий и полагает, что при этом были нарушены его
права, вправе истребовать от органа, осуществляющего опе
ративно розыскную деятельность, сведения о полученной о
нем информации в пределах, допускаемых требованиями
конспирации и исключающих возможность разглашения го
сударственной тайны. В случае, если будет отказано в пре
доставлении запрошенных сведений или если указанное
лицо полагает, что сведения получены не в полном объеме,
оно вправе обжаловать это в судебном порядке. В процессе
рассмотрения дела в суде обязанность доказывать обосно
ванность отказа в предоставлении этому лицу сведений, в
том числе в полном объеме, возлагается на соответствую
щий орган, осуществляющий оперативно розыскную дея
тельность.
Основной вопрос заключается в том, каким именно образом, вышеназ
ванное лицо может получить сведения о том, что в отношении него прово
дились оперативно розыскные мероприятия, так как на органы, проводя
щие такие мероприятия, обязанность известить его не возлагается. Более
того, заявитель вправе обжаловать только непредоставление информации,
но не законность и правомерность ее сбора.
Обжалование непредоставления информации должно производится в
соответствии с главой 25 ГПК РФ, так как специального процессуального
порядка не предусмотрено.
Вопрос о предоставлении информации, собранной в ходе оператив
но розыскных мероприятий, был предметом рассмотрения Конституци
онного Суда РФ. И.Г. Чернова обратилась в Конституционный Суд РФ
с жалобой на неконституционность ряда положений ФЗ «Об оперативно
розыскной деятельности». Ее жалоба касалась отсутствия норм, обязыва
ющих сообщать лицу о факте заведения в отношении него дела об опера
тивном учете, а также ограничения права на получение информации
пределами, допускаемыми требованиями конспирации. Конституцион
ный Суд РФ, признав нарушения прав заявительницы правоприменитель
ными органами, в целом признал нормы ФЗ «Об оперативно розыскной
деятельности» конституционными. Следует отметить, что не извещение
лица о факте заведения в отношении него дела об оперативном учете, 259
может противоречить стандартам Европейского Суда, зафиксированным
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



в деле Klass v. Germany (которое более подробно будет изложено ниже).
Так, с точки зрения Европейского Суда, для последующего судебного кон
троля лицо обязательно должно быть уведомлено о проведении опера
тивных мероприятий, если нет особых условий, препятствующих такому
уведомлению, например, угроза жизни третьим лицам.
УПК РФ допускает опознание по фотографии,38 что также не противо
речит практике Европейского Суда, хотя в данном случае участие адвоката
не предусмотрено, так как защитник вправе участвовать только в тех дей
ствиях, в которых участвует обвиняемый, или проводимых по ходатайству
обвиняемого или его защитника.39
Российское законодательство предусматривает обязательный поря
док фотографирования тех, кто арестован в административном поряд
ке, а также обвиняемых — при поступлении в СИЗО, и осужденных — при
поступлении в колонию для отбывания наказания.40 Эта практика в РФ
не была предметом рассмотрения ни судов общей юрисдикции, ни Кон
ституционного суда.

2.4.2. Доступ к персональным данным в иных случаях
Европейский Суд рассматривал и другие аспекты права на доступ к пер
сональным данным. В деле Gaskin v. UK 41 заявитель воспитывался на го
сударственном попечении, и после достижения совершеннолетия обра
тился в местные органы власти с тем, чтобы получить сведения о себе. Ему
было отказано, так как эти сведения предоставлялись на условиях конфи
денциальности, то есть местные органы не имели права разглашать эти
данные и сообщать их кому либо без согласия лиц, предоставивших эти
данные. Суд признал, что подобная система в целом отвечает требовани
ям соблюдения справедливого баланса между частными и общественны
ми интересами. Но в данном деле было признано нарушение статьи 8, так
как заявитель не имел возможности обратиться с жалобой на отказ в пре
доставлении ему этих сведений в независимый орган, несмотря на то, что
имел жизненно важный интерес, который был существеннее интересов
публичного порядка.
Еще одним аспектом защиты персональных данных является вопрос
о разглашении медицинских данных. В деле Z v. Finland 42 ВИЧ ин
фицированная заявительница обжаловала тот факт, что ее личные дан


38
Статья 193 УПК РФ.
39
Статья 53 УПК РФ.
40
Пункт 14 Приложения 4 к Приказу МВД РФ от 06.06.2000 № 605дсп «Правила внутреннего распорядка специ
альныхприемниковдлясодержаниялиц,арестованныхвадминистративномпорядке»; статья 16 ФЗ от 15.07.1995
№ 103 ФЗ в ред. от 09.03.2001, с изм. от 25.10.2001 «О содержании под стражей подозреваемых и обвинянмых
в совершении преступлений»; статья 14 ФЗ от 21.07.1993 № 5473 1 в ред. от 09.03.2001 «Об учреждениях и
органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы».
260 41
Решение от 7 июля 1989 г.
42
Решение от 25 февраля 1997 г.
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ



ные были изъяты в рамках уголовного дела против ее мужа, который
обвинялся в заражении ВИЧ инфекцией нескольких человек. Согласно
законодательству Финляндии данные закрытого уголовного дела ста
новятся доступными через 10 лет после процесса. По мнению заявитель
ницы, разглашение через 10 лет данных о том, что она заражена ВИЧ
инфекцией, является вмешательством в ее личную жизнь. В данном
случае Суд пришел к выводу, что интересы заявительницы являются пре
имущественными по отношению к интересам правосудия, поэтому рас
крытие ее персональных медицинских данных может осуществляться
только с ее согласия.
Статья 23 Конституции РФ и комментарии к этой статьи особенно отме
чают значимость охраны личных тайн для обеспечения неприкосновеннос
ти частной жизни. Ю.С. Исаев пишет, что в России сейчас существует более
100 нормативных актов, которые предусматривают правовое регулирова
ние режима различных тайн.43
В ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» опре
деляются правовые рамки сбора и предоставления информации. Персо
нальные данные относятся к категории конфиденциальной информации,
доступ к которой ограничен.44 В статье 11 этого закона указано:
Не допускаются сбор, хранение, использование и распрост
ранение информации о частной жизни, а равно информации,
нарушающей личную тайну, семейную тайну, тайну перепис
ки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных
сообщений физического лица без его согласия, кроме как на
основании судебного решения.
Статья 8 данного закона предусматривает обязанность физических и
юридических лиц предоставлять информацию о себе, в соответствии с пе
речнями, предусмотренными нормативно правовыми актами. В то же вре
мя на органы власти налагается обязанность не разглашать предоставлен
ную конфиденциальную информацию.45
ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» гаран
тирует свободный доступ к открытой информации, и владельцы инфор
мации и органы власти должны обеспечить возможность такого доступа.
Хотя в законе не предусмотрен порядок доступа к информации, что со
здает правовую неопределенность. Но с точки зрения профессора Е.А. Чеф
рановой, доступ к конфиденциальной информации тех, чьи интересы она
непосредственно затрагивает, законодательно защищен. Так, статьи 23 и
24 Конституции РФ предусматривают неприкосновенность частной жиз


43
Исаев, Ю.С. Медико правовые аспекты концепции неприкосновенности частной жизни/ Ю.С. Иса
ев //Сибирский юридический вестник. 2001. № 4.
44
Статья 10 ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации».
261
45
Порядок предоставления налоговыми органами конфиденциальной информации, утвержден
ный Приказом МНС РФ от 03.10.2000 № БГ 3 24/346
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



ни и обязанность органов власти предоставлять информацию, непосред
ственно затрагивающую интересы граждан, а статьи 137 и 140 УК РФ пре
дусматривают уголовную ответственность за вмешательство в личную
жизнь и за неправомерный отказ в предоставлении информации, непос
редственно затрагивающей права и свободы граждан.46 Таким образом,
гражданину, интересы которого непосредственно затрагивает информа
ция, не может быть отказано в доступе к этой информации. В случае отка
за он может быть обжалован в порядке соблюдения главы 25 ГПК РФ. Для
обеспечения неприкосновенности личных тайн, именно тайны исповеди,47
медицинской тайны, 48 тайны судебной защиты,49 тайны нотариальных
действий50 и некоторых записей актов гражданского состояния, коммер
ческой тайны,51 законодательство обязывает сохранять профессиональ
ные тайны, т.е. доверенные представителям определенных профессий для
защиты прав и законных интересов граждан, обеспечивающие неприкос
новенность частной жизни. Круг лиц, на который распространяется эта
обязанность, достаточно широк: адвокат, священник, нотариус, врач и т.д.
В законодательстве установлен 75 летний срок неразглашения конфиден
циальной информации о личных и семейных тайнах, ранее этого срока
информация может быть разглашена только по согласию самого лица или
его наследника.52
Хотя законодательство представляет возможность разглашения тайны,
если это связано с расследованием уголовного дела, но как мы уже указы
вали выше следователь обязан обеспечить неразглашение личной тайны,
ставшей известной, в связи с расследованием уголовного дела.
Нормативное регулирование вопросов доступа к персональным дан
ным и разглашения этих данных в целом соответствует подходу Европей
ского Суда, но насколько эффективны и действенны существующие нор
мы можно сказать только на основании судебной практики, которая крайне
ограничена, например, в обзорах судебной практики Верховного Суда РФ
2001 — 2003 гг. не было ни одного подобного дела.



46
Килкэли У., Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод. Статья 8. Право на
уважение частной и семейной жизни, жилища и корреспонденции. Прецеденты и комментарии/
У. Килкэли, Е.А. Чефранова — М. 2001. С. 106.
47
П.5 ч.3 ст. 56 УПК РФ.
48
Основы законодательства РФ «Об охране здоровья граждан» от 22 июня 1993 г. № 5487 1, (в ред.
Указа Президента РФ от 24.12.1993 г. № 2288;Федеральных законов от 02.03.1998 № 30 ФЗ, от
20.12.1999 г. № 214 ФЗ, от 02.12.2000 г. № 139 ФЗ. См подробнее: Килкэли У., Чефранова Е.А., Евро
пейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод. Статья 8. Право на уважение частной
и семейной жизни, жилища и корреспонденции. Прецеденты и комментарии/
У. Килкэли, Е.А. Чефранова. — М. 1998. С. 162.
49
«Об адвокатуре».
50
Статья 16 Основ законодательства РФ о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 № 4462 1 с изм. от 30.12.2001.
51
Статья 139, часть 1 ГК РФ.
262 52
Статья 20 Основ законодательства РФ от 07.07.1993 № 5341 1 «Об архивном фонде Российской
Федерации и архивах».
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ


2.5. Изменение фамилий и имен

Наше имя является составной частью нашей личной жизни, поэтому Ев
ропейский Суд рассматривал ряд дел, которые касались изменения имен в
связи с различными обстоятельствами. Как правило, Суд признает в таких
делах большую свободу усмотрения за государствами, так как отсутствуют
какие либо единые стандарты среди европейских стран.
В деле Guillot v. France 53 заявители утверждали, что отказ фран
цузских властей зарегистрировать имя их дочери как «Fleur de Marie»,
представляет собой вмешательство в личную жизнь ребенка. В этом
случае французские суды отказали заявителям в праве назвать ребенка
«Fleur de Marie», но в интересах ребенка позволили заменить имя на
«Fleur Marie». Суд отметил, что выбор родителями имени ребенка
обусловлен личным и эмоциональным моментом, который относится
к частной сфере, но не установил в данном случае нарушения статьи 8
в отношении имени, которое было разрешено использовать, приняв
во внимание тот факт, что дочь заявителей постоянно называли ее
именем без приставки.
В деле Stjerna v. Finland 54 Суд также не установил нарушения статьи 8
в случае отказа заявителю в изменении его фамилии на фамилию его пред
ка, жившего двести лет назад. Суд отметил, что государства обладают
достаточно большой свободой усмотрения в связи с тем, что в правовых
системах стран участниц Конвенции очень немного общих оснований,
при которых возможно изменение имени и фамилии.
Не смотря на то, что, как мы уже говорили, государства обладают боль
шой свободой усмотрения в области регулирования вопросов изменения
имени, Суд признал, что запрет на использование фамилии жены в каче
стве семейной является дискриминационным и нарушает статью 14 совме
стно со статьей 8.55
Российское законодательство весьма лояльно относится к возмож
ности перемены фамилии, собственно имени и/или отчества (далее име
ни). В законе «Об актах гражданского состояния56 «предусмотрен поря
док изменения имени. Исходя из норм закона, любое лицо по своему
желанию может обратиться в органы ЗАГС по поводу изменения своего
имени. Закон требует в подаваемом заявлении указать причины изме
нения имени, но сам их не называет,57 в случае отказа в изменении име
ни закон также требует указать причину такого отказа, но опять таки не
перечисляет причин такого отказа.


53
Решение от 24 октября 1996 г.
54
Решение от 25 ноября 1994 г.
55
Burghartz v. Switzerland, решение от 24 января 1994 г.
263
56
Федеральный закон от 15.11.1997 № 143 ФЗ в ред. от 25.10.2001.
57
Статья 59 ФЗ «Об актах гражданского состояния»
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



Сама процедура изменения имени является административной, то есть
решения суда не требуется. Заявитель должен подать заявление в органы
ЗАГСа о своем желании изменить имя, и приложить все регистрационные
документы (свидетельство о рождении, браке, рождении детей и т.д.), в
которых указано его имя. Срок рассмотрения заявления составляет 1 ме
сяц с момента подачи, но этот срок в случае утери каких либо документов
может быть продлен на 2 месяца. При перемене имени делается запись об
изменении записи акта о перемене имени, выдается свидетельство о пе
ремене имени и вносятся изменения во все записи актов гражданского
состоянии, которые были сделаны относительно заявителя.58


2.6. Физическая и моральная
неприкосновенность (целостность)

Понятие физической и психической неприкосновенности (целостности)
было выработано практикой Европейского Суда. Оно означает, что наше
тело и наша психика являются наиболее интимными составляющими на
шей частной жизни, а поэтому должны быть хорошо защищены от любого
произвольного вмешательства. Вопросы физической и психологической
целостности раскрывались относительно сексуальной неприкосновеннос
ти, телесных наказаний школьников, принудительных обследований тела
заключенных, а также принудительного кормления душевнобольных.
Одним из первых дел, затрагивающим этот аспект личной жизни было
дело X and Y v. Netherlands.59 Заявителями были 16 летняя девочка с от
клонениями в развитии и ее отец. Девочка содержалась в специальном уч
реждении, и была изнасилована сотрудником этого учреждения вскоре
после того, как ей исполнилось 16 лет. Согласно голландскому законода
тельству она не могла возбудить уголовное преследование против мужчи
ны, совершившего против нее сексуальное насилие, так как была лишена
необходимой дееспособности, но и отец, представляющий ее интересы не
мог этого сделать. Суд признал нарушение статьи 8 в связи с тем, что госу
дарство не создало надлежащих норм, которые могли бы защитить заяви
тельницу в подобной ситуации.
Вопросы обследования тела заключенного поднимались в двух аспек
тах. В деле McFeeley and others v. UK 60 заявитель был обследован перед
помещением в камеру. Суд установил, что исследование обнаженного тела
заключенного, включая ректальную проверку, не является нарушением,
так как это производится без намерения унизить заключенного, но в це


58
Статьи 58–63 ФЗ «Об актах гражданского состояния».
264 59
Решение от 26 марта 1985 г.
60
Решение от 15 мая 1980 г.
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ



лях предотвращения совершения преступлений, кроме того, такая про
верка производится без присутствия третьего офицера. В то же время в
деле Y.F. v. Turkey 61 было установлено, что гинекологическое обследо
вание, произведенное без согласия задержанной, с целью установить,
что сексуального насилия не было, и избежать ложного обвинения в из
насиловании, является вмешательством в частную жизнь, и в данном деле
нарушает статью 8, так как такое обследование не было предусмотрено
законодательно. Европейский Суд в данном деле не рассмотрел вопрос о
необходимости такого вмешательства в демократическом обществе, сле
довательно, этот вопрос может потенциально стать предметом рассмот
рения в будущем.
Суд признал, что действие статьи 8 распространяется и на применение
телесных наказаний как части школьной дисциплины. Но в деле Costello
Roberts v. UK 62 Суд не признал нарушения статьи 8, указав, что на основе
фактических обстоятельств дела наказание не повлекло такого эффекта для
физической и моральной целостности заявителя, чтобы было установлено
нарушение статьи 8.
Суд установил, что насильственное кормление является вмешательством
в личную жизнь, но в деле Herczegfalvy v. Austria 63 это было оправдано
медицинскими целями.
Применительно к российскому законодательству можно сказать, что
аналогичное право предусмотрено уже цитируемой выше статьей 21
Конституции РФ, которая предусматривает в части 1 защиту достоин
ства личности, а в части 2 — запрет пыток. Следует отметить, что случаи
плохого обращения, которые не отвечают уровню минимальной жес
токости, и не могут быть рассмотрены по статье 3, рассматриваются
именно по статье 8 с точки зрения нарушения государством душевной
и физической неприкосновенности.


2.7. Правовые аспекты, связанные с изменением пола

Достаточно типичным для Европейского Суда является рассмотрение
обращений, затрагивающих вопросы прав человека, в связи с изменением
пола. Суд выработал определенные принципы рассмотрения таких дел. Во
первых, статья 8 защищает права транссексуалов на личностное развитие и
физическую и моральную безопасность. Во вторых, статья 8 защищает пра
во изменивших свой пол транссексуалов, на то, чтобы такое изменение было
признано государством.


61
Решение от 22 июля 2003 г.
265
62
Решение от 25 марта 1993 г.
63
Решение от 24 сентября 1992 г.
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



Признание изменения пола означает, что заявитель, прежде всего, име
ет право изменить свое имя и указание половой принадлежности в доку
ментах, удостоверяющих личность. Будет ли признано нарушение права на
уважение частной жизни, как правило, зависит от национального законо
дательства. В деле Cossey v. UК 64 Европейский Суд установил, что отказ
государственных органов изменить запись о поле в свидетельстве о рож
дении не нарушает статью 8 в связи с тем, что в Великобритании свидетель
ство о рождении является регистрацией факта. Суд подчеркнул, что он
готов пересмотреть этот вопрос в свете социальных и научных изменений,
но указал, что факт смены пола не изменяет пол лица на уровне хромо
сом.65 В деле B v. France 66 Суд, не изменив в целом своего отношения по
этому вопросу, тем не менее, признал нарушением отказ французских вла
стей исправить свидетельство о рождении. Суд установил, что если в Вели
кобритании свидетельство о рождении представляет собой запись о фак
те, то во Франции такие свидетельства востребованы в течение всей жизни.
Было бы правильным включить ссылку на судебное решение о внесении
изменений с соответствующей даты, не исправляя первоначальную запись.
В дополнение Суд также указал, что французское законодательство нару
шает статьи 8, так как жестко ограничивает возможности лица изменить
свое имя, а также предусматривает большое число документов с указани
ем пола человека, которые невозможно изменить.
В деле Vun Kuk v. Germany 67 рассматривался вопрос о том, что заяви
тельница, которая проходила гормональную терапию с целью изменения
мужского пола на женский, предъявила иск частной страховой компании
об оплате стоимости операции по изменению пола. Основной вопрос, ко
торый анализировался внутренними судами касался того, является ли та
кая операция обязательным видом лечения для заявительницы или нет, то
есть действительно ли психологическое состояние заявительницы было та
ково, что единственным средством его стабилизации была операция. Суд
указал, что в этом деле впервые поднимается вопрос о самоидентифика
ции человека как таковой. В ходе рассмотрения жалобы заявительницы в
Апелляционном Суде рассматривался вопрос о ее причинах транссексуаль
ности, существовании транссексуальности как таковой, а также в возмож
ных видах терапии, что в принципе не является вопросами юридическими
и не может быть разрешено судом. В связи с этим, Суд признал нарушение
статьи 8, так как судебным решением и разбирательством были ущемлены
наиболее интимные права, такие, как право на самоидентификацию. Кро
ме того, Европейский Суд полагает, что медицинские учреждения не впра


64
Решение от 27 сентября 1990 г.
65
Sheffiled and Horsham v. UK, решение от 30 июля 1998 г.
266 66
Решение от 24 января 1992 г.
67
Решение от 12 июня 2003 г.
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ



ве откладывать проведение специальной терапии и операции до тех пор,
пока не будут разрешены все юридические вопросы, а бремя доказывания
необходимости операции по изменению пола не должно лежать на заяви
теле.
В деле X.Y. and Z v. UK 68 Суд установил, что отказ властей зарегистри
ровать транссексуала в качестве отца ребенка, зачатого с помощью искус
ственного оплодотворения, не нарушает статьи 8.
В Российской Федерации вопрос о смене удостоверяющих документов
решается достаточно просто, с точки зрения законодательства, хотя на прак
тике, лица, меняющие пол, могут столкнуться с неприятием чиновников и
различными проволочками.
Возможность внесения исправлений или изменений в записи актов
гражданского состояния предусмотрена в статьях 69–73 ФЗ «Об актах граж
данского состояния». Согласно статье 3 данного закона актами гражданс
кого состояния являются действия граждан или события, влияющие на воз
никновение, изменение или прекращение прав и обязанностей, а также
характеризующие правовое состояние граждан, то есть запись о рождении
не представляет собой просто запись о произошедшем факте, а является
основанием для возникновения прав и обязанностей человека. Поэтому
вполне объяснимо, что в связи с изменением пола, вносятся изменения и в
свидетельство о рождении и все иные записи актов гражданского состоя
нии. Хотя это может вызывать определенные юридические проблемы, на
пример, если будет необходимо внести изменение в запись о рождении
ребенка транссексуала или в свидетельство о браке или разводе.
Изменения в запись вносятся на основании заключения органов ЗАГ
Са, если представлен документ установленной формы из медицинского
учреждения об изменении пола. Таким документом по данным сайта «Ин
формационный ресурс для транссексуалов»69 является медицинское зак
лючение Московского научно исследовательского института психиатрии
министерства здравоохранения Российской Федерации, выданное спе
циализированной комиссией по смене гражданского пола. Следует отме
тить, что обратиться за сменой документов можно как после оперативно
го вмешательства по изменению пола, так и до него, так как ФЗ «Об актах
гражданского состояния» требует документ об изменении гражданского
пола, иначе психиатрическое заключение, а не справку об оперативном
вмешательстве. Но в то же время, лучше обращаться в органы ЗАГСа уже
после оперативного вмешательства, чтобы у чиновников было меньше
возможностей отказать в изменении документов.
Органами ЗАГСа вносится запись об изменении фамилии, имени, от
чества и пола, и выдается новое свидетельство о рождении с указанием

267
68
Решение от 20 марта 1997 г.
69
http://www.transsexuals.ru/main.htm
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



новых данных и справка о внесении изменений. Новое свидетельство о
рождении является основанием для получения паспорта, а также осно
ванием для внесения изменений в другие записи актов гражданского со
стояния и все остальные документы (аттестат зрелости, диплом, трудо
вая книжка и т.д.).
В случае отказа органами ЗАГСа внести изменения и исправления в за
пись о рождении и выдать новое свидетельство о рождении, такой отказ
можно обжаловать в соответствии с главой 25 ГПК РФ об обжаловании не
правомерных действий (бездействия) должностных лиц и государственных
и муниципальных органов власти.



3. Семейная жизнь

3.1. Общие положения
Понятие семейной жизни трактуется Европейским Судом достаточно
широко. Прежде всего, она включает отношения в браке и отношения, су
ществующие de facto. Последние могут быть признаны семейными, в зави
симости от нескольких факторов: живет ли пара вместе, как долго длятся
отношения в паре, относятся ли партнеры друг другу как супруги, напри
мер, родив вместе ребенка.
Кроме того, термин «семейная жизнь» распространяется на отноше
ния между родителями и их детьми, а также на отношения бабушек, де
душек, внуков и других родственников.70 Вопрос о том, существует или
нет семейная жизнь между данными людьми, решается в зависимости
от фактических обстоятельств и степени интенсивности отношений. При
обращении в Европейский Суд, необходимо указывать, почему конкрет
ные отношения являются по сути семейными. Так, проживание в одном
доме в ситуации финансовой зависимости, близкие отношения между
людьми, не являющимися кровными родственниками, могут быть при
знаны семейной жизнью.
Отношения между родителем и ребенком после развода или распа
да гражданского брака признаются семейной жизнью и пользуются за
щитой статьи 8.
В тех случаях, когда Суд не признает на основании фактических обстоя
тельств существования семейной жизни, он может рассмотреть обращение
в рамках понятия «частной жизни».
Согласно практике Европейского Суда к вопросам, защищаемым
в рамках семейной жизни, относятся:
• незаконнорожденные дети;

268 70
Marckx v. Belgium, решение от 13 июня 1979 г.; Olsson v. Sweden, решение от 24 марта 1988 г.;
Boughanemi v. France, решение от 24 апреля 1996 г.; Boyle v. UK, отчет Комиссии от 9 февраля 1996 г.
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ



• вопросы развода;
• права отца (разведенного родителя) по отношению к ребенку;
• вопросы опеки;
• вопросы депортации и экстрадиции.
Конституция РФ закрепляет положение о том, что семья находится под
защитой государства. При этом правовое определение понятия семьи в рос
сийском законодательстве отсутствует. В юридической литературе семью
принято определять как объединение лиц, связанных взаимными правами
и обязанностями, вытекающими из родственных и/или брачных отноше
ний, а также из любой формы принятия детей на воспитание, моральной и
материальной общностью, ведением общего хозяйства.71 Таким образом,
семьей считаются родственники, супруги, их дети, проживающие совмест
но и ведущие совместное хозяйство. А, к примеру, отца ребенка, расторг
шего брак с его матерью и проживающего отдельно, не принято считать
членом семьи ребенка, несмотря на очевидную моральную общность и
материальную поддержку ребенка отцом. Исходя из этого понимания се
мьи отношения между ребенком и родителем, живущим отдельно, после
развода/распада гражданского брака, не всегда признаются семейными
отношениями.
В отличие от Европейского Суда, наше законодательство не признает граж
данский брак, и партнеры, состоящие в гражданском браке, не пользуются
таким же объемом прав, что и зарегистрировавшиеся супруги. Тем не ме
нее, существует ряд гарантий прав отцов и матерей, не состоящих в браке,
что будет более подробно рассмотрено ниже. Что касается имущественных
отношений, то в судебном порядке можно установить факт совместного
ведения хозяйства, который будет основанием для имущественных требо
ваний партнеров друг к другу и к третьим лицам.


3.2. Незаконнорожденные дети

В деле Мarckx v. Belgium 72 заявительница мать одиночка, родившая
дочь, не будучи в браке. Согласно бельгийскому законодательству, дей
ствовавшему на тот момент, она не признавалась матерью своей доче
ри автоматически, ей было необходимо удочерить свою родную дочь,
чтобы их отношения были юридически зафиксированы. Заявительница ут
верждала, что бельгийское законодательство нарушает ее право на уваже
ние семейной жизни, а также дискриминирует детей, рожденных вне бра
ка. Кроме того, существующие нормы нарушали имущественные права

71
Научно практический комментарий к Конституции Российской федерации/под ред. В.В. Лазарева,
2 изд. М.:Спарк, 2001. С. 190; Пчелинцева, Л.М. Комментарий к Семейному кодексу Российской Феде
269
рации /Л.М. Пчелинцева. — М.: Норма Инфра. 1999. С. 2.
72
Решение от 13 июня 1979 г.
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



дочери заявительницы, так как она не могла наследовать ее имущество в
течение того времени, пока она не была удочерена своей матерью. Евро
пейский Суд признал, что отношения между матерью и ребенком, безус
ловно, являются семейными отношениями, и должны, таким образом, оце
ниваться государством, независимо от того родился ли ребенок в браке
или вне брака, таким образом, было установлено нарушение статьи 8. В
результате рассмотрения этого дела в Европейском Суде законодательство
Бельгии в этом вопросе было изменено.
В деле Johnston v. Ireland 73 рассматривалось несколько вопросов,
связанных с уважением частной и семейной жизни, которые затрагивали
как правовое регулирование разводов и права на повторный брак, так и
права незаконнорожденных детей. Одна из заявительниц была незакон
норожденной дочерью первых двух заявителей. Согласно Ирландскому
законодательству в отношении нее невозможно было юридически уста
новить отцовство, даже несмотря на указание отца в свидетельстве о рож
дении. Это приводило к тому, что отец, который жил вместе с ребенком и
ее матерью, не мог быть законным представителем своей дочери, она не
наследовала ему по закону, ее родители совместно не могли ее удоче
рить, чтобы оформить ее юридический статус как «законного» ребенка.
Кроме того, ни дочь, ни ее родители не могли получить налоговых льгот,
предусмотренных налоговым законодательством Ирландии. Европейс
кий Суд признал, что в отношении всех трех заявителей, то есть отца,
матери и их незаконнорожденной дочери было нарушено право на ува
жение семейной жизни. Он указал, как и в деле Мarckx v. Belgium, что
статья 8 возлагает на государство обязанность не только воздерживаться
от вмешательства в частную жизнь, но предпринимать определенные дей
ствия по защите частной и семейной жизни. Без сомнения, существую
щая практика поддерживает такую концепцию. Хотя, как Суд указал в этих
решениях, он не вправе предписывать странам участницам, как они обя
заны изменить свое законодательство, но страны обязаны с учетом широ
кой свободы усмотрения устанавливать такое законодательство, которое
бы в равной степени признавало права, как законнорожденных детей, так
и незаконнорожденных детей.
В соответствии со статьей 53 Семейного кодекса РФ, дети, родившиеся
от лиц, не состоящих в браке между собой, при установлении отцовства в
законном порядке, имеют такие же права и обязанности по отношению к
родителям и их родственникам, какие имеют дети, родившиеся от лиц,
состоящих в браке между собой. Происхождение ребенка от матери уста
навливается органом записи актов гражданского состояния на основании
документов, подтверждающих рождение ребенка матерью в медицинс
ком учреждении, а в случае рождения ребенка вне медицинского учреж
270
73
Решение от 18 декабря 1986 г.
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ



дения на основании медицинских документов, свидетельских показаний или
иных доказательств (ст. 48 СК РФ). Что касается порядка установления от
цовства, то он зависит от того, женат ли отец на матери ребенка или нет. В
России существует презумпция отцовства супруга матери ребенка. Если же
родители ребенка в браке не состоят, отцовство может быть установлено
путем подачи совместного заявления матери и отца в орган ЗАГСа, а в опре
деленных случаях, единоличного заявления отца (ст. 48 СК РФ). Кроме того,
отцовство может быть установлено или оспорено в судебном порядке.


3.3. Вопросы развода

Статья 12 Европейской Конвенции предусматривает, что «мужчины и
женщины, достигшие брачного возраста, имеют право вступать в брак и
создавать семью в соответствии с национальным законодательством, регу
лирующим осуществление этого права». Данное право не включает право
на развод как самостоятельную гарантию, поэтому вопросы развода рас
сматриваются в рамках статьи 8, как одно из составляющих права на ува
жение частной и семейной жизни.
Европейский Суд рассматривал право на развод и повторный брак в
делах против Ирландии, которая, будучи католической страной, законода
тельно запрещала развод. Если супруги не хотели продолжать совместную
жизнь, то они могли оформить соглашение о раздельном проживании,
юридически продолжая состоять в браке. Аналогичный статус можно было
получить в результате судебного решения.
В деле Airey v. Ireland 74 заявительница хотела получить статус раздель
ного проживания со своим супругом, которые ее избивал, и был за это осуж
ден, а после отбывания наказания жил отдельно. Заявительница сделала
несколько безуспешных попыток заключить с мужем соглашение о раздель
ном проживании, а затем попыталась обратиться в суд. Решение о раздель
ном проживании выносилось Высоким Судом, процедура была достаточно
сложной и запутанной, и требовала обязательного участия адвоката. Для
заявительницы оплата юридических услуг по проведению этой судебной
процедуры была слишком высокой, поэтому она не смогла прибегнуть к
помощи адвоката. Предоставление бесплатной юридической помощи по
таким делам не предусматривалось. Европейский Суд рассмотрел эту жа
лобу с точки зрения доступа заявительницы к правосудию и с точки зрения
соблюдения ее права на уважение частной и семейной жизни. Он признал,
что в данном случае не было вмешательства со стороны государства в част
ную и семейную жизнь заявительницы, но, по мнению Суда:


271
74
Решение от 9 октября 1979 г.
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...


Она [статья 8] не просто обязывает государство воздер
жаться от такого вмешательства: помимо этого негативно
го предписания из нее могут следовать и позитивные обя
зательства, неотъемлемые от реального уважения частной
или семейной жизни…
Действительное уважение частной или семейной жизни обя
зывает Ирландию создать средства правовой защиты по
настоящему доступные каждому, кто пожелает прибегнуть
к ним. Однако заявительница таковых не имела; не имея
возможности обратиться в Высокий Суд, г жа Эйри оказа
лась не в состоянии получить юридическое подтвержде
ние факта раздельного проживания, и тем самым стала
жертвой нарушения статьи 8.75
В деле Johnston v. Ireland, 76 как уже говорилось выше, заявителями
были супруги, которые жили в гражданском браке и их дочь. Г н Джонстон
был женат согласно ирландским обрядам и законодательству, от первого
брака у него было трое детей. Но брак фактически распался, и
г н Джонсон и его официальная жена начали жить каждый в гражданском
браке. Спустя длительное время между бывшими супругами было заклю
чено соглашение о раздельном проживании, которое включало условие о
предоставлении определенной денежной суммы для содержания детей;
супруги отказались от каких либо притязаний на имущество друг друга.
Г н Джонсон составил завещание, в соответствии с которым его граждан
ская жена получала право пожизненного владения домом, она также на
следовала половину его имущества, а все его четыре ребенка в равных
долях наследовали вторую половину имущества. Г н Джонстон и его граж
данская жена утверждали, что в отношении них было нарушено не только
право на развод, но и право на вступление в брак, предусмотренное стать
ей 12 Конвенции. Суд указал, что статья 12 в отличие от статьи 16 Всеобщей
Декларации прав человека77 не предусматривает право на развод, в связи,
с чем было указано, что статья 12 Европейской Конвенции не применима в
данном случае. Основным вопросом, затронутым в рамках статьи 8, был
следующий: «Включает ли «эффективное уважение» семейной жизни пози
тивные обязательства Ирландии законодательно закрепить право на раз
вод?»78 Суд указал, что для целей статьи 8 не делается различий между
«законными» семьями и «незаконными», поэтому гражданская семья г н


75
Там же, параграфы 32–33.
76
Решение от 18 декабря 1986 г.
77
Статья 16 Всеобщей Декларации прав человека: «1. Мужчины и женщины, достигшие совершен
нолетия, имеют право без всяких ограничений по признаку расы, национальности или религии всту
пить в брак и основать семью. Они пользуются одинаковыми правами в отношении вступления в
брак, во время состояния в браке и во время его расторжения. 2. Брак может быть заключен только
при свободном и полном согласии обеих вступающих в брак сторон. 3. Семья является естественной
272 и основной ячейкой общества и имеет право на защиту со стороны общества и государства».
78
Параграф 56.
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ



Джонстона имела такую же степень защиты, как любая семья, имеющая
юридический статус. Суд указал, что государства имеют большую свободу
усмотрения в области регулирования семейной жизни, в связи с этим обя
зательства, которые приняла на себя Ирландия, не могут быть интерпрети
рованы таким образом, что Ирландия обязана ввести законодательное рег
ламентирование развода и повторного брака, как того требуют заявители.
Нарушение статьи 8 не было установлено.
Семейный кодекс РФ предусматривает как порядок вступления в брак,
так и порядок расторжения брака.79 Брак может быть заключен между
мужчиной и женщиной в их присутствии по обоюдному согласию. Браки
заключаются органами ЗАГСа, о чем делается соответствующая запись
акта гражданского состояния. Права и обязанности супругов возникают
со дня заключения брака.
Брак может быть расторгнут по заявлению одного или обоих супругов.
Право мужа на расторжение брака ограничено только во время беремен
ности жены и в течение года после рождения ребенка, то есть для растор
жения брака требуется согласие жены.
Брак может быть расторгнут либо в органах ЗАГСа, либо в судебном
порядке, и СК РФ прямо указывает, когда расторжение происходит в
органах ЗАГСа, а когда в судебном порядке. В органах ЗАГСа можно
расторгнуть брак по обоюдному согласию, если у супругов нет совмес
тных несовершеннолетних детей, а также независимо от наличия общих
несовершеннолетних детей, если один из супругов признан безвестно
отсутствующим, недееспособным или осужден на срок более трех лет.
В судебном порядке брак расторгается даже при обоюдном согласии,
если у супругов есть совместные несовершеннолетние дети, в этом случае
суд не выясняет причины развода, но может расторгнуть брак только по
истечению одного месяца с момента подачи заявления о расторжении бра
ка. Если один из супругов не согласен расторгнуть брак, то суд вправе отло
жить рассмотрение дела на три месяца, чтобы супруги могли примириться.
Но если по истечении трех месяцев хотя бы один из супругов настаивает на
разводе, то суд обязан расторгнуть брак.
Кроме того, брак прекращается, когда один из супругов объявлен умер
шим. Если супруг, объявленный умершим, или признанный безвестно от
сутствующим, возвращается, то брак может быть восстановлен только по
совместному заявлению бывших супругов.
Следует отметить, что нормы российского законодательства предос
тавляют возможность достаточно легко расторгнуть сам брак. Но в соот
ветствии со ст. 20 СК РФ, несмотря на то, в каком порядке брак был рас
торгнут, вопросы раздела имущества, определение места жительства де

273
79
Раздел 2 СК РФ.
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



тей, взыскание алиментов и другие вопросы, возникшие при расторже
нии брака, решаются в судебном порядке, если бывшие супруги не могут
их решить самостоятельно.

3.4. Права родителей по отношению к детям

Общая концепция защиты права на уважение семейной жизни, вырабо
танная в практике Европейского Суда, исходит из равенства прав матери и
отца. Чаще возникают вопросы признания прав отца по отношению к ребен
ку: признание отцовства, участие отца в процедуре усыновления, общение с
ребенком, если отец живет отдельно.80 Но в некоторых делах возникает не
обходимость защитить права матери по отношению к ребенку.
В деле Hoffmann v. Austria 81 заявительница была последовательни
цей Церкви Свидетелей Иеговы. Она перешла в эту церковь в сознательном
возрасте, и фактически изменение вероисповедания стало причиной раз
вода. Вопрос определения места жительства детей решался в судебном по
рядке. Окружной и региональный суды вынесли решение в пользу матери,
основываясь на экспертных заключениях психологов, которые не устано
вили вредных последствий принадлежности их матери к церкви Свидете
лей Иеговы для детей. Верховный Суд Австрии отменил эти решения и оп
ределил место жительства детей с отцом. По мнению Европейского Суда,
основным мотивом вынесения Верховным Судом Австрии решения в пользу
отца было дискриминационное отношение к религии матери, даже несмотря
на то, что она при рассмотрении дела в окружном и региональном судах
согласилась отступать от канонов своей Церкви: позволять своим детям
праздновать Рождество и Пасху (которые не отмечаются Свидетелями Иего
вы) с их отцом и согласилась с возможностью переливания крови в предус
мотренных законом случаях. Европейский Суд установил в данном случае
нарушение статьи 8 в сочетании со статьей 14 — запрет дискриминации в
отношении гарантированных Конвенцией прав.
Аналогичная жалоба была подана против Российской Федерации
Nikishina v. Russia.82 Заявительница также была последовательницей
церкви Свидетелей Иеговы. У нее был ребенок, рожденный в граж
данском браке. Отец ребенка, узнав, о том, что заявительница стала
последовательницей этой церкви, обратился в суд, который на осно
вании «вредности секты Свидетелей Иеговы» определил место житель
ства ребенка с отцом. Эта жалоба не рассматривалась Европейским
Судом по существу, так как на стадии коммуникации этого дела было
достигнуто мировое соглашение между отцом и матерью, в соответ
ствии с которым мать получила возможность забирать ребенка в вы

80
Hendricks v. Netherlands, отчет Комиссии от 8 марта 1982 г.
274 81
Решение от 23 июня 1993 г.
82
Решение на предмет приемлемости от 12 сентября 2000 г.
СТАТЬЯ 8. ПРАВО НА УВАЖЕНИЕ ЧАСТНОЙ И СЕМЕЙНОЙ ЖИЗНИ



ходные дни и видеться с ним в течение рабочей недели после школы,
но ребенок остался проживать вместе с отцом, так как жил с ним уже
несколько лет и было нецелесообразным в интересах ребенка менять
его место жительства.
В деле X.Y. and Z v. UK 83 заявители утверждали, что нарушается их
право на семейную жизнь, так как государство юридически отказалось
признать Х, транссексуала, сделавшего операцию по изменению женс
кого пола на мужской, отцом Z, которая в свою очередь была зачата при
помощи искусственного оплодотворения от анонимного донора. Евро
пейский Суд установил, что отказ властей в данном случае не нарушает
статью 8, так как заявители беспрепятственно жили семейной жизнью:
для всех окружающих Х был отцом ребенка, а отсутствие некоторых юри
дически закрепленных прав можно было компенсировать, например,
отсутствие у Z права на наследование по закону можно было компенси
ровать, составив завещание в ее пользу.
В деле Kroon and Others v. the Netherlands 84 заявительница, буду
чи юридически в браке, который фактически уже распался, родила ре
бенка, отцом которого был другой мужчина. Она обжаловала правовую
презумпцию отцовства мужа, существовавшую в Нидерландах, то есть,
несмотря на ее заявление и заявление биологического отца ребенка, не
существовало правовой возможности в документах ребенка указать био
логического отца, который был готов признать ребенка. Суд отметил, что
узы, которые связывали заявителей можно признать «семьей» в контек
сте статьи 8, и указал, что биологические и социальные реалии должны
превалировать над правовой презумпцией.
В деле Sylvester v. Austria 85 Европейский Суд признал, что власти
Австрии нарушили права отца на семейную жизнь и общение со своей
маленькой дочерью тем, что они не предприняли всех необходимых
мер по исполнению судебного ордера, согласно которому девочка дол
жна была быть передана отцу на воспитание. Задержка исполнения су
дебного решения привела к тому, что маленькая дочь забыла отца, и в
дальнейшем судебными органами было признано, что передача девоч
ки ему на воспитание нанесет ей невосполнимый психологический
ущерб.
В соответствии с семейным законодательством РФ, расторжение брака
родителей, признание его недействительным или раздельное проживание
родителей не влияют на права ребенка на общение с родителями и други
ми родственниками.86 Место жительства детей при раздельном прожива
нии родителей устанавливается соглашением родителей, а при отсутствии

83
Решение от 20 марта 1997 г.
84
Решение от 20 сентября 1994 г.
275
85
Решение от 24 апреля 2003 г.
86
Ст. 55 СК РФ.
СТАНДАРТЫ ЕВРОПЕЙСКОГО СУДА...



соглашения решение принимается судом, исходя из интересов ребенка и с
учетом его мнения.87
Практика показывает, что суды не всегда придерживаются принципа
приоритета интересов ребенка при разрешении подобных дел. Часто ре
шение о передаче ребенка матери мотивируется в первую очередь тем,
что она — мать. При этом реализация права ребенка выражать свое мне
ние, закрепленное в ст. 57 Семейного кодекса и п. 3 ст. 37 Гражданского
процессуального кодекса встречает затруднения. Несмотря на то, что учет
мнения ребенка, достигшего возраста 10 лет обязателен, за исключени
ем случаев, когда это противоречит его интересам, практика показыва
ет, что органы опеки и попечительства, а также суд, практически никог
да не учитывают мнения ребенка, ссылаясь на его легкую внушаемость.
Зачастую суд передает детей тому родителю, чье материальное поло
жение лучше. Пленум Верховного Суда РФ своим постановлением «О при
менении судами законодательства при разрешении споров, связанных с
воспитанием детей», разъяснил, что само по себе преимущество в мате
риальном положении одного из родителей, не является безусловным ос
нованием для удовлетворения требований этого родителя. Тем не менее,
и в заключениях органов опеки и попечительства, и в судебных постанов
лениях, более высокий уровень доходов и соответственно качество жиз
ни стороны по спору об определении места жительства детей, указывает
ся как существенный довод к передаче ребенка этой стороне.

<<

стр. 10
(всего 19)

СОДЕРЖАНИЕ

>>